臺灣新北地方法院95年度簡字第4167號

臺灣板橋地方法院刑事簡易判決　　　　　95年度簡字第4167號

聲請人

臺灣板橋地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（95年度毒偵字第3913號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除於犯罪事實欄第一段倒數第1 行、第2 行補充更正為：「並扣得甲○○所有供施用之第二級毒品甲基安非他命1 包（驗餘毛重０點21公克；含上開毒品外包裝（塑膠袋）1 個；起訴書誤載為毛重０點2 公克）；證據並所犯法條欄第一段第2 行中段，另補充：「該查獲之白色結晶物體經鑑驗結果，確係含有第二級毒品甲基安非他命成分，驗餘毛重０點21公克，此有行政院衛生署管制藥品管理局，95年3 月29日管檢字第0950002267號鑑定書1 紙在卷可憑（偵查卷第67頁）」外，餘均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。

二、按被告甲○○於本件施用毒品行為後，刑法業於94年2月2日修正公布，95年7月1日起施行，其中與本件有關部分之第2條、第47條、第41條均已修正。按「行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」，修正後刑法第2條第1項定有明文。此條規定係規範行為後法律變更所生新舊法比較適用之準據法，本身尚無新舊法比較之問題，於新法施行後，應一律適用新法第2條第1項之規定，為「從舊從輕」之比較，先予敘明。再按本次法律變更，比較時應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身分加減）與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較（最高法院95年5 月23日，95年度第8次刑事庭會議決議參照）。茲就本件新舊法比較結果敘述如下：

（一）、關於被告累犯之問題，修正前刑法第47條規定「受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒或有期徒刑一部之執行而赦免後，五年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一」，而修正後之刑法第47條第1項則規定「受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一」，比較新舊法之結果，舊法對於被告並無不利。

（二）、修正前刑法第41條第1 項前段規定：「犯最重本刑為5年以下有期徒刑之刑之罪，而受6 個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當理由，執行顯有困難者，得以1 元以上3 元以下折算1 日，易科罰金」；第2 項規定：「併合處罰之數罪，均有前項情形，其應執行之刑逾6 月者，亦同。」；而刑法修正施行前之易科罰金折算標準，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條前段規定（95年5 月17日修正刪除，95年7 月1 日施行），就其原定數額提高為100 倍折算1 日，則刑法修正施行前易科罰金折算標準，應以銀元300 元（即新臺幣900 元）折算1 日；而修正後刑法第41條第1 項前段規定：「犯最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之罪，而受6 個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1 千元、2 千元或3 千元折算1 日，易科罰金」；第2 項規定：「前項規定於數罪併罰，其應執行之刑未逾6 月者，亦適用之。」。綜合比較新舊法易科罰金之折算標準，以修正前之規定，較有利於被告，自應依刑法第2 條第1 項前段之規定適用有利於行為人之修正前刑法第41條第1 項前段規定，諭知易科罰金之折算標準。

（三）、綜上所述，整體比較之結果，應依修正後刑法第2 條第1 項前段之規定，適用行為時之舊法處斷。

三、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。被告持有上開第二級毒品安非他命罪之低度行為，為施用第二級毒品安非他命罪之高度行為所吸收，不另論罪；查被告有如事實欄所述之犯罪科刑執行情形，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷足憑，其於有期徒刑執行完畢後，於5 年內再犯本件有期徒刑以上之本罪，應依修正前刑法第47條累犯之規定，加重其刑。爰審酌被告前有多次施用毒品前科，竟不知悔改惕勵，漠視法令之禁制，再犯本件施用毒品罪，自應加重處罰，兼衡犯後尚知坦承犯行、態度良好等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。

四、又刑法第38條關於沒收之規定，亦同於95年7 月1 日修正施行，惟因沒收係屬從刑，應隨同主刑適用同一準據法，而前開比較新舊法結果，既應整體適用修正前刑法相關規定，則有關沒收部分，自應適用修正前刑法第38條規定。查前開扣扣案之甲基安非他命1 包（驗餘毛重0.21公克），係被告甲○○所有被查獲之毒品，業據被告於警詢中供承在卷，應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定沒收銷燬；上開毒品外包裝（塑膠袋）1 個，係被告所有供施用第二級毒品安非他命所用之物，爰依刑法第38條第1 項第2 款宣告沒收。

五、應依刑事訴訟法第449 第1 項前段、第3 項、第454 條第2項、第450 條第1 項，毒品危害防制條例第10條第2 項、第18條第1 項前段，刑法第11條前段、第2 條第1 項前段、修正前刑法第47條、修正前刑法第41條第1 項前段、修正前刑法38條第1 項第2 款、修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條，逕以簡易判決處刑如主文。

六、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內，向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。