北港簡易庭103年度港簡字第178號

臺灣雲林地方法院刑事簡易判決　　　　103年度港簡字第178號

聲請人

臺灣雲林地方法院檢察署檢察官

被告

丁美鳳

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（103 年度毒偵字第796 號），本院北港簡易庭判決如下：

主文

事實及理由

一、丁美鳳基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於民國103 年7 月8 日在臺灣雲林地方法院檢察署（下稱雲林地檢署）採尿時起回溯96小時內之某時，在不詳地點，以不詳方式，施用第二級毒品甲基安非他命1 次。嗣於103 年7 月8 日，其因另案假釋交付保護管束中，經雲林地檢署通知前來採尿送驗，結果呈甲基安非他命陽性反應而查獲。

二、證據名稱：

㈠雲林地檢署受保護人尿液檢體監管紀錄表。

㈡正修科技大學超微量研究科技中心尿液檢驗報告。

㈢雲林地檢署刑案資料查註紀錄表。

㈣全國施用毒品案件紀錄表。

㈤臺灣高等法院被告前案紀錄表。

三、按毒品危害防制條例第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5 年內再犯」、「5 年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年度第7 次、97年度第5 次刑事庭會議決議參照）。查被告丁美鳳前於96年間，因施用毒品案件，經臺灣桃園地方法院以96年度毒聲字第802 號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於97年5 月16日釋放出所，並經臺灣桃園地方法院檢察署檢察官以97年度毒偵字第1716號、97年度毒偵緝字第120 號為不起訴處分確定。其於施用毒品經送觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內，再因施用第一、二級毒品案件，經臺灣桃園地方法院以①99年度審訴字第8 號、99年度審訴字第54號判決判處應執行有期徒刑1 年6 月確定。②99年度審訴字第1096號判決處應執行有期徒刑10月確定。③100 年度審訴緝字第69號判決處應執行有期徒刑1 年4 月確定。④100 年度審訴字第1577號判決處應執行有期徒刑9 月確定。上開①②③④經接續執行，於103 年5 月7 日經縮短刑期假釋出監，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可考，則其再犯本件施用第二級毒品犯行，按諸前揭說明，即與5 年後再犯之情形有別，自應逕行追訴。

四、核被告丁美鳳所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。其為供己施用而持有第二級毒品之低度行為，應為施用毒品之高度行為所吸收，不另論罪。另按裁判確定後犯數罪，受2 以上徒刑之執行（非屬合併處罰範圍）者，其假釋有關期間如何計算，有兩種不同見解：其一為就各刑分別執行，分別假釋，另一則為依分別執行，合併計算之原則，合併計算假釋有關之期間。為貫徹監獄行刑理論及假釋制度之趣旨，並維護受刑人之利益，自以後者為可取，固為刑法第79條之1 增訂之立法意旨。惟上開放寬假釋應具備「最低執行期間」條件之權宜規定，應與累犯之規定，分別觀察與適用。併執行之徒刑，本係得各別獨立執行之刑，對同法第47條累犯之規定，尚不得以前開規定另作例外之解釋，倘其中甲罪徒刑已執行期滿，縱因合併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者，於距甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪，即與累犯之構成要件相符，仍應以累犯論（最高法院103 年度第1 次刑事庭會議決議意旨參照）。經查，被告於100 年5 月4 日入監執行①，刑期自同日起算，指揮書記載執行完畢日期為101 年11月3 日；②則接續①執行，刑期自101 年11月4 日起算，指揮書記載執行完畢日期為102 年8 月23日；③則接續④執行，刑期自102 年8 月24日起算，指揮書記載執行完畢日期為103 年12月23日；④再接續③執行，刑期自103 年12月24日起算，指揮書記載執行完畢日期為104 年9 月23日。被告於103 年5 月7 日假釋出監（縮刑期滿日為104 年7 月13日），現仍於假釋期間等事實，有上開臺灣高等法院被告前案紀錄表所載之科刑及刑之執行紀錄。則依上開說明，應認被告係於①②案件執行完畢後，5 年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，仍應論以累犯，並加重其刑。

五、爰審酌被告前有多次施用毒品之前科，仍未知警惕，再犯本案之罪，足見其未徹底戒除惡習遠離毒害，惟念及施用毒品本質上係戕害自身健康之行為，尚未嚴重破壞社會秩序或侵害他人權益，暨其施用毒品之次數等一切情狀，茲量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

六、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項，毒品危害防制條例第10條第2 項，刑法第11條、第47條第1 項、第41條第1 項前段，逕以簡易判決處刑如主文。

七、如不服本件判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴。