臺灣士林地方法院95年度易字第1534號

臺灣士林地方法院刑事判決　　　　　　　95年度易字第1534號

公訴人

臺灣士林地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

上列被告因竊盜案件，經檢察官提起公訴（95年度偵字第10411號），被告於準備程序中為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，並判決如下：

主文

事實

一、甲○○前因竊盜罪於民國94年8 月9 日經臺灣花蓮地方法院以94年花簡字第537 號判決判處拘役50日確定，並於94年10月12日易科罰金執行完畢。又因犯攜帶兇器加重竊盜罪，經臺灣花蓮地方法院於94年12月9 日以94年度易字第322 號判決處有期徒刑6 月，已於95年2 月9 日確定，並於95年3 月9 日易科罰金執行完畢（未構成累犯）。竟仍不知悔改，又意圖為自己不法之所有，於95年2 月8 日凌晨2 時，在台北市○○區○○街77巷15弄29號前，以現場撿拾之石頭，破壞張翰沛所使用之車號ZC-9640 號自用小客車兩側後車門三角窗後（毀損罪部分，未據告訴），進入車內著手竊取該車，適有路人經過而罷手逃逸，至未得逞。

二、案經台北市政府警察局南港分局報告臺灣士林地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理由

壹、程序事項：

一、按「現役軍人犯陸海空軍刑法或其特別法之罪，依本法之規定追訴審判之」、「本法稱現役軍人者，謂依兵役法或其他法律服現役之軍官、士官、士兵」、「犯罪在任職服役前，發覺在任職服役中者，依本法追訴審判」，軍事審判法第一條第一項前段、第二條及第五條第一項分別定有明文。次按「犯罪在任職服役中，發覺在離職離役後者，由法院審判，並按行為時之身分適用法律，為軍事審判法第五條第二項、第三項所明定。又該條所稱發覺，係指該管公務員已知犯罪事實並知犯罪人之為何人而言」復經最高法院著有五十七年度台非字第三二號判決可資參照。查被告甲○○係於95年3月21日入伍，現仍在營服役中，業據被告供述明確，並有法務部戶役政連結作業系統表、個人兵籍資料查詢結果表各一件附卷可查，是被告自95年3 月21日起迄今具有現役軍人之身分。又查被告涉犯本件竊盜犯行之時間為95年2 月8 日，經職司犯罪調查之司法警察即台北市政府警察局南港分局承辦員警發覺時間為95年3 月4 日（見偵查卷第17頁下方台北市政府警察局南港分局收文日期），故被告犯罪時間及經警發覺之時間，均在其任職服役前，揆諸前揭說明，本案應依刑事訴訟法之規定由普通法院追訴審判，合先敘明。

二、按簡式審判程序之證據調查，不受第159 條第1 項之限制，刑事訴訟法第273 條之2 定有明文，是依上開規定，於行簡式審判程序之案件，被告以外之人於審判外之陳述，除有其他不得作為證據之法定事由外，應認具有證據能力。

三、查本案證人即被害人張翰沛之母親乙○○於警詢、偵查中所為之陳述（見95年度偵字第10411 號卷第14至15頁、第40頁），雖均係被告以外之人於審判外之陳述，惟因本案採行簡式審判程序，復查無其他不得做為證據之法定事由，揆諸首揭說明，應認具有證據能力。

貳、實體部分：

一、證據名稱：

(一)被告之自白：被告甲○○於本院準備程序及審理時之自白（見95年12月19日準備程序及審判筆錄）。

(二)證人乙○○於警詢、偵查中之證述（見偵查卷第14、40頁）。

(三)內政部警政署刑事警察局95年2 月24日刑紋字第0950027755號鑑驗書1 份（見偵查卷第17至20頁）：經警採集車號ZC-9640 號自用小客車之引擎蓋扣上沿、左右前照後鏡外側上沿、左前車門把外側上沿、右後車門把外側上沿上之被告指紋，經送內政部警政署刑事警察局檢驗，可資比對指紋共6 枚，經輸入電腦比對結果，編號86、87、90、92與該局存檔被告甲○○指紋卡之右拇、右拇、左拇、左食指指紋相符，編號84掌紋與被告右手掌掌紋相符。

(四)台北市政府警察局南港分局現場勘查報告及照片10張（見偵查卷第22至29頁）。

(五)綜上所述，被告自白與事實相符，本件事證已明，被告犯行堪以認定，應依法論科。

二、論罪科刑之理由：

(一)按竊盜罪既遂未遂之區別，應以行為人已否將所竊之物移置於自己實力支配下為標準，本件被告以路邊撿之石頭破壞被害人自小客車後車門三角窗後，著手竊取該車時，因有路人經過而逃逸，尚未將該車置於自己實力支配下，而僅至未遂之程度。又按所稱之兇器，乃依一般社會觀念足以對人之生命、身體、安全構成威脅，而具有危險性之「器械」而言（關於「器械」一語，參見社會秩序維護法第63條第1 項第1款「無正當理由攜帶具有殺傷力之『器械』」；及最高法院79 年 度臺上字第5253號判例「螺絲起子為足以殺傷人生命、身體之『器械』」用語），而磚塊、石頭乃自然界之物質，尚難謂為通常之「器械」（最高法院92年臺非字第38號判決要旨可資參照），是被告以石頭破壞車窗而竊取他人汽車之行為，尚難論以攜帶兇器竊盜罪嫌。核被告所為，係犯刑法第320 條第3 項、第1 項竊盜未遂罪，公訴意旨認被告係犯刑法第321 條第2 項、第1 項第3 款之攜帶兇器加重竊盜罪未遂嫌，尚有未合，惟因基本事實同一，爰依法變更起訴法條。

(二)惟被告行為後，刑法於94年2 月2 日修正公布，95年7 月1日施行（95年7 月1 日修正施行前刑法稱修正前刑法），其中第2 條第1 項「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」之規定，係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，於刑法修正施行後，自應適用該修正後之第2條第1 項之規定，為「從舊從輕」之比較。刑法第320 條之竊盜罪法定刑得科500 元以下之罰金，依被告行為時之修正前刑法第33條第5 款規定：「主刑之種類如左：五、罰金：1 元以上。」，換算新臺幣後，為新臺幣3 元以上。惟被告行為後修正後刑法第33條第5 款規定：「主刑之種類如下：

五、罰金：新臺幣1 千元以上，以百元計算之。」，經比較修正前後關於科處罰金刑之最低刑度規定，應適用被告行為時法即修正前刑法第33條第5 款之規定較有利於被告。另有關罰金之貨幣單位及提高標準，為因應刑法第33條第5 款之修正，刑法施行法第1 條之1 第1 項雖規定「中華民國九十四年一月七日刑法修正施行後，刑法分則編所定罰金之貨幣單位為新臺幣」；然考量刑法新制施行以後，刑法分則編所定罰金已無「罰金罰鍰提高標準條例」及「現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例」之適用，為使罰金數額趨於一致，避免新舊法律之比較適用，刑法施行法第1 條之1 第2 項遂規定「九十四年一月七日刑法修正時，刑法分則編未修正之條文定有罰金者，自九十四年一月七日刑法修正施行後，就其所定數額提高為三十倍。但七十二年六月二十六日至九十四年一月七日新增或修正之條文，就其所定數額提高為三倍」。即在95年6 月30日以前，刑法分則編所定罰金之貨幣單位固為銀元，且部分條文亦應適用罰金罰鍰提高標準條例第一條前段規定提高倍數；自95年7 月1 日以後，刑法分則編所定罰金之貨幣單位則為新臺幣，並應一律依刑法施行法第一條之一第二項規定，提高其倍數為三倍或三十倍不等。惟經折算結果，無論新制施行前、後，刑法分則編所定罰金數額之內涵實無不同；即刑法分則編有關罰金刑之貨幣單位，雖已由「銀元」改為「新臺幣」，然法院所得判處之罰金最高數額實並無二致，即所涉刑罰之實質內涵俱未變更。是自95 年7月1 日起，刑法分則編所定條文雖應一律適用刑法施行法第1 條之1 之規定，然此既非法律變更，亦核無新舊法律比較適用之問題。

(三)又刑法第2 條第1 項之規定，係規範行為後「法律變更」所生新舊法比較適用之準據法，故被告行為後刑法條文之修正，對於被告並無有利或不利之情形者（例如新舊法處罰輕重相同，犯罪構成要件亦無寬嚴之別等），即無適用修正後刑法第2 條第1 項之規定比較新舊法適用之問題。查94年2 月2 日修正公布，而於95年7 月1 日生效實施之刑法第25條第2 項未遂犯之處罰效果，相較於修正前刑法第26條前段規定之一般未遂犯之處罰效果，其實質內容並無改變，僅於修正後移置於第25條第2 項規定，依上說明，應無適用修正後刑法第2 條第1 項之規定比較新舊法適用之問題。被告已著手竊盜犯罪行為之實行而不遂，為未遂犯，應依修正後刑法第25條第2項未遂犯之規定減輕其刑。

(四)刑之酌科：

1.宣告刑：爰審酌被告前有竊盜犯罪紀錄，素行不佳，其年輕力壯，不思以正當途徑獲取財物，圖以竊盜財物滿足自己之慾望，足見其觀念偏差，及其犯罪之動機、目的、手段、未生實害之結果、犯後坦承犯行之態度等一切情狀，量處如主文所示之刑。

2.易刑處分：按易刑處分，即易科罰金之折算標準、易服勞役之折算標準及期限，於新法施行後，均應為新舊法律之比較適用（最高法院95年度第八次刑事庭會議決議㈡參照）。查：被告係於95年7 月1 日以前，觸犯刑法第320 條第3 項、第1 項之竊盜罪，並經本院判處如主文所示之有期徒刑6 月在案；惟其行為後，刑法第41條規定業於94年1 月7 日經三讀修正，於94年2 月2 日經總統公布，並自95年7 月1 日起開始施行。茲依修正前刑法第41條第1 項前段規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者，得以一元以上三元以下折算一日，易科罰金」，暨修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條前段規定（業因配合刑法修正而經公告刪除）：「依刑法第四十一條易科罰金或第四十二條第二項易服勞役者，均就其原定數額提高為一百倍折算一日」，被告行為時之易科罰金折算標準，本應以銀元300 元折算1 日，經以現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第二條規定之折算比例，換算其單位幣值為新臺幣，即應以新臺幣900 元折算1 日。較之95年7 月1 日修正施行之刑法第41條第1 項前段規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金」，修正前之折算標準顯然較有利於被告，按諸首開說明，本件自應適用修正前刑法第41條第1 項前段暨修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條規定，諭知如主文所示之易科罰金折算標準。

三、應適用之法條：刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1 項前段、第300 條，第310 條之2 、第454 條、刑法第2 條第1 項前段、第320 條第1 項、第3 項、第25條第2 項、修正前刑法第33條第5 款、第41條第1 項前段，刑法施行法第1 之1 條，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條，判決處刑如主文。

四、上訴方式之曉示：如不服本判決，得於收受送達後10日內，向本院提出上訴書狀，上訴於臺灣高等法院。

本案經檢察官吳維雅到庭執行職務。

刑事第五庭法 官 汪梅芬

附錄本案論罪科刑法條全文：刑法第320 條第1 項意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5 年以下有期徒刑、拘役或5 百元以下罰金。

第3 項前二項之未遂犯罰之。