臺中高等行政法院裁定

原告

甲○○

被告

臺中市政府

代表人

乙○○

訴訟代理人

丙○○

上列當事人間免職事件，原告不服行政院人事行政局中華民國98年8月14日局企字第0980063845號訴願決定，提起行政訴訟，本院裁定如下：

主文

理由

一、按訴訟標的為確定判決或和解之效力所及者，行政法院應以裁定駁回之，行政訴訟法第107條第1項第9款定有明文。

二、本件原告聲明求為判決撤銷被告所為89年2月2日89府人二字第08791號免職令之行政處分，其陳述意旨略以：原告所犯之貪污案雖於89年8月15日經最高法院89年度台上字第4716號刑事判決2年4個月定讞，惟貪污案臺灣高等法院臺中分院更一審判決無罪，但於87年度重上更三字第7號確定判決，卻訴外判決有罪確定，原告聲請國賠不成，正陳情監察院函請最高檢察總長提起非常上訴，資為補救中。因前復查、訴訟階段未及發現被告89年2月2日89府人二字第08791號重複免職處分有不適格及違法之嫌，似有行政程序法第131條第3項時效中斷之適用。縱使原告有過失，行為時各縣市稅捐人員任免、獎懲管理主管機關為前臺灣省政府財政廳。被告並非行為時權責主管機關，是同一事實行為，被告無權追溯再以其他法令重複免職處分。原處分不適格，依行政程序法第111條第7款及第110條規定：「原處分具有其他重大瑕疵者」自始無效。停職期間既不適用公務人員考績法辦理專案考績，是停職期間入監服刑，並不影響出勤執行公務，應不適用一般任免或勤惰管理追溯免職。被告無權追溯重複免職處分，違反一事不二罰原則等情。因聲明求為判決撤銷訴願決定及原處分等語。

三、查原告係前臺中市稅捐稽徵處（現已變更名稱為地方稅務局）課長，於民國（下同）80年7月5日因涉貪污罪停職，停職期間任職民間企業，另因詐欺罪判刑10月確定，並於87年10月29日入監執行至88年8月31日服刑完畢，該處報請臺灣省政府財政廳依公務人員考績法規定一次記2大過辦理專案考績免職，原告不服，循序提起復審、再復審，經公務人員保障暨培訓委員會88年12月14日88公審決字第0192 號再復審決定略以，原告所觸犯詐欺罪係因案停職後任職民間企業期間所發生，並非於政府機關任職，原服務機關遽依公務人員考績法暨其施行細則規定，辦理專案考績予以免職之處分非無斟酌之處等由，將原復審決定及原處分均撤銷，並命另為適法處分。嗣臺中市稅捐稽徵處重新審酌，報經被告改依公務人員任用法第28條第1項第5款之規定，於89年2月2日以89府人二字第08791號免職令予以免職，並依規溯自入監執行日生效。原告不服再復審決定，於89年提起行政訴訟，經本院90年3月15日89年度訴字第1296號判決、同年月27日89年度訴字第1296號裁定及最高行政法院91年5月22日91年度判字第790號判決駁回並確定在案。嗣原告98年3月2日向被告申請補辦復職及自願退休手續，並補發一次退休金、公務人員保險養老給付及稅務人員退休互助金事宜，被告以98年3月16日中市稅人字第0980012068號函復無法辦理，原告不服，於98年5月17日提起訴願，請求撤銷被告89年2月2日89府人二字第08791號免職令，經訴願機關行政院人事行政局決定不受理，遂提起本件行政訴訟。

四、經查原告前就同一處分，曾提起訴願及行政訴訟請求撤銷，經本院以90年3月15日89年度訴字第1296號判決、同年月27日89年度訴字第1296號裁定（更正裁定）及最高行政法院91年5月22日91年度判字第790號判決駁回並確定在案，有各該裁判書影本附卷可稽。茲原告復就該處分請求撤銷，經訴願決定不予受理，自無不合。原告復提起行政訴訟，依首開規定，難謂合法，應予駁回。原告所舉刑案另聲請最高檢察總長提起非常上訴、被告並非行為時權責主管機關、同一事實行為重複免職處分、原處分不適格，及依行政程序法第111條第7款及第110條規定「原處分具有其他重大瑕疵者」而自始無效等情，俱屬原確定判決有無再審理由之問題，要非再據以另行提起撤銷訴訟，其訴核非合法，難以准許（況被告確屬有權處分機關及並無重複處分等情，業於確定判決中析述甚詳），而確認行政處分無效之訴訟，須已向原處分機關請求確認其無效未被允許，或經請求後於30日內不為確答者，始得提起之，行政訴訟法第6條第2項亦定有明文，本件原告並未依該規定，已先向原處分機關請求確認其無效未被允許，或經請求後於30日內不為確答之情形，已有未合，況原告本件係提起撤銷訴訟，並非提起確認訴訟，亦經原告當庭陳述明白（見本院言詞辯論筆錄），故亦僅屬撤銷之訴之事證之一，均屬有無再審理由之問題。又「訴願之提起，應自行政處分達到或公告期滿之次日起30日內為之。利害關係人提起訴願者，前項期間自知悉時起算。但自行政處分達到或公告期滿後，已逾3年者，不得提起。」訴願法第14條定有明文，本件於被告89年2月2日以89府人二字第08791號免職令予以免職，原告不服再復審決定，於89年提起行政訴訟，經本院90年3月15日89年度訴字第1296號判決駁回等情，已如前述，其已逾訴願之期限甚明，本件起訴核屬行政訴訟法第107條第1項第10款所稱之不合要件，其訴亦屬不合法，而不應准許，併此敘明。

五、依行政訴訟法第107條第1項第9款、第104條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。

臺中高等行政法院第三庭