臺灣高等法院 臺中分院103年度聲字第298號

臺灣高等法院臺中分院刑事裁定　　　　　103年度聲字第298號

聲請人

臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察官

受刑人

吳新榮

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（聲請案號：103年度執聲字第94號），本院裁定如下：

主文

理由

一、按刑法第50條有關數罪併罰之規定業已於民國102年1月23日經總統以華總一義字第00000000000號令公布， 並自102年1月25日起施行；又行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。次按修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求

刑法第50條規定依司法院大法官會議釋第144號解釋： 數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載；而修正後刑法第50條則規定，數罪併罰案件，有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，不得併合處罰 【即不得依刑法第51條第5款定其應執行之刑，需由受刑人自行決定是否請求檢察官聲請定應執行刑，受刑人若有請求時則由檢察官向法院聲請定應執行刑，法院再依刑法第51條第5款規定定之； 反之受刑人若未為請求則檢察官不得依職權逕向法院聲請定應執行刑】，故比較修正前後之規定，數罪併罰案件，如宣告刑中有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，除經受刑人本人（不包括受刑人之法定理人、配偶，此與刑事訴訟法第477條第2項之規定不同）請求檢察官聲請定應執行刑者外，檢察官尚不得依職權逕向法院為聲請。本件受刑人所犯如附表所示之罪，有得易科罰金與不得易科罰金之罪，經比較結果，因法院裁定定應執行刑時，未必減免受刑人之刑期，而修正前刑法剝奪受刑人原得易刑處分之利益（即易科罰金、易服社會勞動），自屬不利於受刑人。綜上，足見修正後之規定，使受刑人取得易刑處分之利益，行為人於裁判時雖未能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後聲請檢察官定執行刑，整體觀察，修正後之規定賦予受刑人選擇權，以符合其實際受刑利益，從而修正後刑法第50條之規定自較有利於行為人，依刑法第2條第1項但書規定，應適用修正後刑法第50條之規定（最高法院102年度台抗字第83號、第108號裁定意旨參照）。

二、本件受刑人吳新榮因違反毒品危害防制條例、藥事法等數罪，經臺灣苗栗地方法院及本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，有各該刑事判決、臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。而受刑人所犯如附表編號13至16所示之罪，均為得易科罰金之罪， 其餘附表編號1至12、17至21所示之罪，則為不得易科罰金之罪，本件自屬修正後刑法第50條第1項但書第1款規定之情形。茲受刑人請求檢察官聲請定其應執行之刑，有臺灣苗栗地方法院檢察署公務詢問紀錄表影本1份附卷為憑（見本院卷第7頁），本院審核結果，認檢察官聲請為正當， 合於修正後刑法第50條第2項之規定，爰依刑法第51條第5款規定，應定其應執行之刑。

三、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。

受刑人吳新榮定應執行刑案件一覽表：┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │（施用第二級毒品）│（販賣第二級毒品）│（販賣第二級毒品）│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣 告 刑│有期徒刑7月 │有期徒刑3年8月 │有期徒刑3年8月 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯 罪 日 期│101.11.12 │101.03.18 │101.03.17 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│苗栗地檢101年度毒 │苗栗地檢101年度偵 │苗栗地檢101年度偵 ││年 度 案 號│偵字第1917號 │字第2705、3247號、│字第2705、3247號、││ │ │101年度毒偵字第 │101年度毒偵字第 ││ │ │1136、1311、1433、│1136、1311、1433、││ │ │1383號 │1383號 │├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │苗栗地院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最 後│案 號 │102年度易字第27號 │102年度上訴字第320│102年度上訴字第320││事實審│ │ │、336號、102年度上│、336號、102年度上││ │ │ │易字第303號 │易字第303號 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │判決日期│102.01.30 │102.04.17 │102.04.17 │├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │苗栗地院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│確 定│案 號 │102年度易字第27號 │102年度上訴字第320│102年度上訴字第320││判 決│ │ │、336號、102年度上│、336號、102年度上││ │ │ │易字第303號 │易字第303號 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │確定日期│102.01.30 │102.05.02 │102.05.02 │├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否得易科罰金 │ 否 │ 否 │ 否 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 備 註 │苗栗地檢102年度執 │苗栗地檢102年度執 │苗栗地檢102年度執 ││ │字第538號 │字第1299號 │字第1299號 ││ ├─────────┴─────────┴─────────┤│ │編號1至16已更行為苗栗地檢102年度執更字第605號 ││ │羈押：101.04.25至101.05.30 共計36日 ││ │執行：103.11.07至110.03.01 │└────────┴─────────────────────────────┘受刑人吳新榮定應執行刑案件一覽表：┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編 號│ 4 │ 5 │ 6 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │（販賣第二級毒品）│（販賣第二級毒品）│（販賣第二級毒品）│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣 告 刑│有期徒刑3年8月 │有期徒刑3年8月 │有期徒刑3年8月 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯 罪 日 期│101.03.22 │101.04.23 │101.03.12 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│苗栗地檢101年度偵 │苗栗地檢101年度偵 │苗栗地檢101年度偵 ││年 度 案 號│字第2705、3247號、│字第2705、3247號、│字第2705、3247號、││ │101年度毒偵字第 │101年度毒偵字第 │101年度毒偵字第 ││ │1136、1311、1433、│1136、1311、1433、│1136、1311、1433、││ │1383號 │1383號 │1383號 │├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │中高分院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最 後│案 號 │102年度上訴字第320│102年度上訴字第320│102年度上訴字第320││事實審│ │、336號、102年度上│、336號、102年度上│、336號、102年度上││ │ │易字第303號 │易字第303號 │易字第303號 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │判決日期│102.04.17 │102.04.17 │102.04.17 │├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │中高分院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│確 定│案 號 │102年度上訴字第320│102年度上訴字第320│102年度上訴字第320││判 決│ │、336號、102年度上│、336號、102年度上│、336號、102年度上││ │ │易字第303號 │易字第303號 │易字第303號 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │確定日期│102.05.02 │102.05.02 │102.05.02 │├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否得易科罰金 │ 否 │ 否 │ 否 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 備 註 │苗栗地檢102年度執 │苗栗地檢102年度執 │苗栗地檢102年度執 ││ │字第1299號 │字第1299號 │字第1299號 ││ ├─────────┴─────────┴─────────┤│ │編號1至16已更行為苗栗地檢102年度執更字第605號 ││ │羈押：101.04.25至101.05.30 共計36日 ││ │執行：103.11.07至110.03.01 │└────────┴─────────────────────────────┘受刑人吳新榮定應執行刑案件一覽表：┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編 號│ 7 │ 8 │ 9 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │（販賣第二級毒品）│（販賣第二級毒品）│（販賣第二級毒品）│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣 告 刑│有期徒刑3年8月 │有期徒刑3年8月 │有期徒刑3年8月 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯 罪 日 期│101.03.17 │101.03.18 │101.03.13 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│苗栗地檢101年度偵 │苗栗地檢101年度偵 │苗栗地檢101年度偵 ││年 度 案 號│字第2705、3247號、│字第2705、3247號、│字第2705、3247號、││ │101年度毒偵字第 │101年度毒偵字第 │101年度毒偵字第 ││ │1136、1311、1433、│1136、1311、1433、│1136、1311、1433、││ │1383號 │1383號 │1383號 │├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │中高分院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最 後│案 號 │102年度上訴字第320│102年度上訴字第320│102年度上訴字第320││事實審│ │、336號、102年度上│、336號、102年度上│、336號、102年度上││ │ │易字第303號 │易字第303號 │易字第303號 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │判決日期│102.04.17 │102.04.17 │102.04.17 │├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │中高分院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│確 定│案 號 │102年度上訴字第320│102年度上訴字第320│102年度上訴字第320││判 決│ │、336號、102年度上│、336號、102年度上│、336號、102年度上││ │ │易字第303號 │易字第303號 │易字第303號 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │確定日期│102.05.02 │102.05.02 │102.05.02 │├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否得易科罰金 │ 否 │ 否 │ 否 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 備 註 │苗栗地檢102年度執 │苗栗地檢102年度執 │苗栗地檢102年度執 ││ │字第1299號 │字第1299號 │字第1299號 ││ ├─────────┴─────────┴─────────┤│ │編號1至16已更行為苗栗地檢102年度執更字第605號 ││ │羈押：101.04.25至101.05.30 共計36日 ││ │執行：103.11.07至110.03.01 │└────────┴─────────────────────────────┘受刑人吳新榮定應執行刑案件一覽表：┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編 號│ 10 │ 11 │ 12 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │ 藥事法 │ 藥事法 ││ │（施用第一級毒品）│ │ │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣 告 刑│有期徒刑7月 │有期徒刑6月 │有期徒刑6月 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯 罪 日 期│101.08.13 │101.03.18 │101.04.24 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│苗栗地檢101年度偵 │苗栗地檢101年度偵 │苗栗地檢101年度偵 ││年 度 案 號│字第2705、3247號、│字第2705、3247號、│字第2705、3247號、││ │101年度毒偵字第 │101年度毒偵字第 │101年度毒偵字第 ││ │1136、1311、1433、│1136、1311、1433、│1136、1311、1433、││ │1383號 │1383號 │1383號 │├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │中高分院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最 後│案 號 │102年度上訴字第320│102年度上訴字第320│102年度上訴字第320││事實審│ │、336號、102年度上│、336號、102年度上│、336號、102年度上││ │ │易字第303號 │易字第303號 │易字第303號 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │判決日期│102.04.17 │102.04.17 │102.04.17 │├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │中高分院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│確 定│案 號 │102年度上訴字第320│102年度上訴字第320│102年度上訴字第320││判 決│ │、336號、102年度上│、336號、102年度上│、336號、102年度上││ │ │易字第303號 │易字第303號 │易字第303號 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │確定日期│102.05.02 │102.05.02 │102.05.02 │├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否得易科罰金 │ 否 │ 否 │ 否 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 備 註 │苗栗地檢102年度執 │苗栗地檢102年度執 │苗栗地檢102年度執 ││ │字第1299號 │字第1300號 │字第1300號 ││ ├─────────┴─────────┴─────────┤│ │編號1至16已更行為苗栗地檢102年度執更字第605號 ││ │羈押：101.04.25至101.05.30 共計36日 ││ │執行：103.11.07至110.03.01 │└────────┴─────────────────────────────┘受刑人吳新榮定應執行刑案件一覽表：┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編 號│ 13 │ 14 │ 15 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │（施用第二級毒品）│（施用第二級毒品）│（施用第二級毒品）│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣 告 刑│有期徒刑5月 │有期徒刑5月 │有期徒刑6月 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯 罪 日 期│101.04.25 │101.08.13 │101.06.17 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│苗栗地檢101年度偵 │苗栗地檢101年度偵 │苗栗地檢101年度偵 ││年 度 案 號│字第2705、3247號、│字第2705、3247號、│字第2705、3247號、││ │101年度毒偵字第 │101年度毒偵字第 │101年度毒偵字第 ││ │1136、1311、1433、│1136、1311、1433、│1136、1311、1433、││ │1383號 │1383號 │1383號 │├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │中高分院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最 後│案 號 │102年度上訴字第320│102年度上訴字第320│102年度上訴字第320││事實審│ │、336號、102年度上│、336號、102年度上│、336號、102年度上││ │ │易字第303號 │易字第303號 │易字第303號 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │判決日期│102.04.17 │102.04.17 │102.04.17 │├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │中高分院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│確 定│案 號 │102年度上訴字第320│102年度上訴字第320│102年度上訴字第320││判 決│ │、336號、102年度上│、336號、102年度上│、336號、102年度上││ │ │易字第303號 │易字第303號 │易字第303號 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │確定日期│102.04.17 │102.04.17 │102.04.17 │├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否得易科罰金 │ 是 │ 是 │ 是 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 備 註 │苗栗地檢102年度執 │苗栗地檢102年度執 │苗栗地檢102年度執 ││ │字第1301號 │字第1301號 │字第1301號 ││ ├─────────┴─────────┴─────────┤│ │編號1至16已更行為苗栗地檢102年度執更字第605號 ││ │羈押：101.04.25至101.05.30 共計36日 ││ │執行：103.11.07至110.03.01 │└────────┴─────────────────────────────┘受刑人吳新榮定應執行刑案件一覽表：┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編 號│ 16 │ 17 │ 18 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │（施用第二級毒品）│（販賣第二級毒品 │（販賣第二級毒品）││ │ │ ，未遂） │ │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣 告 刑│有期徒刑6月 │有期徒刑3年7月 │有期徒刑3年7月 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯 罪 日 期│101.07.21 │101.11.11 │101.10.08 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│苗栗地檢101年度偵 │苗栗地檢102年度偵 │苗栗地檢102年度偵 ││年 度 案 號│字第2705、3247號、│字第1249、2613號 │字第1249、2613號 ││ │101年度毒偵字第 │ │ ││ │1136、1311、1433、│ │ ││ │1383號 │ │ │├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │中高分院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最 後│案 號 │102年度上訴字第320│102年度上訴字第 │102年度上訴字第 ││事實審│ │、336號、102年度上│1542號 │1542號 ││ │ │易字第303號 │ │ ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │判決日期│102.04.17 │102.12.10 │102.12.10 │├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │中高分院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│確 定│案 號 │102年度上訴字第320│102年度上訴字第 │102年度上訴字第 ││判 決│ │、336號、102年度上│1542號 │1542號 ││ │ │易字第303號 │ │ ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │確定日期│102.04.17 │102.12.23 │102.12.23 │├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否得易科罰金 │ 是 │ 否 │ 否 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 備 註 │苗栗地檢102年度執 │苗栗地檢103年度執 │苗栗地檢103年度執 ││ │字第1301號 │字第380號 │字第380號 ││ ├─────────┴─────────┴─────────┤│ │編號1至16已更行為苗栗地檢102年度執更字第605號 ││ │羈押：101.04.25至101.05.30 共計36日 ││ │執行：103.11.07至110.03.01 ││ │編號17至21，無羈押，執行：110.03.02至114.03.01 │└────────┴─────────────────────────────┘受刑人吳新榮定應執行刑案件一覽表：┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編 號│ 19 │ 20 │ 21 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │（販賣第二級毒品）│（販賣第二級毒品）│（販賣第二級毒品）│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣 告 刑│有期徒刑3年7月 │有期徒刑3年6月 │有期徒刑3年6月 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯 罪 日 期│101.10.16 │101.10.06 │101.10.06 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│苗栗地檢102年度偵 │苗栗地檢102年度偵 │苗栗地檢102年度偵 ││年 度 案 號│字第1249、2613號 │字第1249、2613號 │字第1249、2613號 │├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │中高分院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最 後│案 號 │102年度上訴字第 │102年度上訴字第 │102年度上訴字第 ││事實審│ │1542號 │1542號 │1542號 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │判決日期│102.12.10 │102.12.10 │102.12.10 │├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │中高分院 │中高分院 │中高分院 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│確 定│案 號 │102年度上訴字第 │102年度上訴字第 │102年度上訴字第 ││判 決│ │1542號 │1542號 │1542號 ││ ├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │確定日期│102.12.23 │102.12.23 │102.12.23 │├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否得易科罰金 │ 否 │ 否 │ 否 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 備 註 │苗栗地檢103年度執 │苗栗地檢103年度執 │苗栗地檢103年度執 ││ │字第380號 │字第380號 │字第380號 ││ ├─────────┴─────────┴─────────┤│ │編號17至21，無羈押，執行：110.03.02至114.03.01 │└────────┴─────────────────────────────┘