臺灣高等法院 臺中分院106年度聲字第1870號

臺灣高等法院臺中分院刑事裁定　　　　 106年度聲字第1870號

聲請人

臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察官

受刑人

林冠龍

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（聲請案號：106年度執聲字第734號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人林冠龍因違反藥事法等數罪，先後經判決確定如附表，數罪中雖有刑法第50條第1項但書所列情形，惟受刑人已請求檢察官聲請定應執行刑，有請求定應執行刑調查表足稽，應依刑法第50條第2項、第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑。爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、按刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，是於數罪併罰之數罪，有刑法第50條第1項但書所列情形者，須經受刑人請求，檢察官始得據以聲請定應執行刑。再按數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑；又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，如宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年。刑法第53條、刑法第51條第5款分別定有明文。末按法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定），使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然（最高法院80年台非字第473號判例意旨參照）。

三、經查，本件受刑人所犯如附表所示各罪，經本院分別判處如附表所示之刑，均經確定在案，有上開案件判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表各乙份附卷可參。其中如附表編號1、2所示之罪，為不得易科罰金、得易服社會勞動之罪；附表編號3至12為不得易科罰金、不得易服社會勞動之罪，屬刑法第50條第1項但書各款之情形。茲受刑人向檢察官聲請定其應執行之刑，有臺灣臺中地方法院檢察署民國106年8月4日刑法第50條第1項但書案件是否請求檢察官聲請定應執行刑調查表1份在卷足憑。而受刑人所犯如附表所示各罪，其中如附表編號1至2所示部分，經本院以104年度侵上訴字第195號、104年度上訴字第1764、1765號刑事判決合併定應執行刑為有期徒刑2年6月；編號3至12所示部分，則經本院以104年度侵上訴字第195號、104年度上訴字第1764、1765號刑事判決合併定應執行刑為有期徒刑12年6月確定，有前揭刑事判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表各乙份附卷可參。上開判決所定應執行之刑，雖將因本院所為之本件定應執行刑裁定而當然失效，惟揆諸前揭說明，本院審核相關案卷，認檢察官聲請為正當，應定其應執行之刑，並考量自由裁量之範圍，應受內部性界限及不利益變更禁止原則之拘束，更不得重於原裁判原定之應執行刑，使受刑人陷於更不利之結果，爰定其應執行之刑如主文所示。至於聲請書附表編號1犯罪日期之記載，應更正為「102年10月間某日（1次）、102年10、11月間（3次）、102年12月間至103年2月底（5次）、102年10月底某日（1次）、103年1、2月間（1次）」；聲請書附表編號2犯罪日期之記載，應更正為「102年11、12月間（5次）、103年7月1至3日間之某時（1次）」；聲請書附表編號6犯罪日期之記載，應更正為「102年12月間某日、102年10至12月間、102年10、11月間（各1次）」；聲請書附表編號9犯罪日期之記載，應更正為「102年10月間至103年3月間某日、102年11月中旬某日、102年11月中旬犯罪日期後相隔約1周左右之某日（各1次）」，併予敘明。

四、據上論斷，爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。

【受刑人林冠龍定應執行刑案件一覽表】┌──────┬───────────┬───────────┬───────────┐│ 編 號 │ 1 │ 2 │ 3 │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ 罪 名 │ 對未成年人性交罪 │ 藥事法 │兒童及少年性交易防制條││ │ │ │例 │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ 宣告刑 │有期徒刑4月（判11次） │有期徒刑5月（判6次） │有期徒刑3年8月（判7次 ││ │ │ │） │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ 犯罪日期 │102年10月間某日（1次）│102年11、12月間（5次）│102年10月間至11月初 ││ │102年10、11月間（3次）│103年7月1至3日間之某時│（3次） ││ │102年12月間至103年2月 │（1次） │103年3月間某日（1次） ││ │底（5次） │ │103年4月3日凌晨0時許 ││ │102年10月底某日（1次）│ │（1次） ││ │103年1、2月間（1次） │ │102年10月底某日（1次）││ │ │ │103年1月31日農曆正月初││ │ │ │一前約1、2個星期之某日││ │ │ │（1次） │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）│臺灣臺中地方法院檢察署│臺灣臺中地方法院檢察署│臺灣臺中地方法院檢察署││機關及案號 │103年度偵字第18619、20│103年度偵字第18619、20│103年度偵字第18619、20││ │426、20755、21809、218│426、20755、21809、218│426、20755、21809、218││ │10、22087號、104年度偵│10、22087號、104年度偵│10、22087號、104年度偵││ │字第1761、4632、6182、│字第1761、4632、6182、│字第1761、4632、6182、││ │10302號 │10302號 │10302號 │├─┬────┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法 院│ 中高分院 │ 中高分院 │ 中高分院 ││後├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案 號│104年度侵上訴字第195號│104年度侵上訴字第195號│104年度侵上訴字第195號││實│ │104年度上訴字第1764、 │104年度上訴字第1764、 │104年度上訴字第1764、 ││審│ │1765號 │1765號 │1765號 ││ ├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決日期│ 105.06.23 │ 105.06.23 │ 105.06.23 │├─┼────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法 院│ 最高法院 │ 最高法院 │ 最高法院 ││定├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案 號│105年度台上字第2339號 │105年度台上字第2339號 │105年度台上字第2339號 ││決├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │確定日期│ 105.09.14 │ 105.09.14 │ 105.09.14 │├─┴────┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否為得易科│ 不得易科罰金 │ 不得易科罰金 │ 否 ││罰金之案件 │ 得社會勞動 │ 得社會勞動 │ │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備 註│臺中地檢105年度執字第 │臺中地檢105年度執字第 │臺中地檢105年度執字第 ││ │15144號 │15144號 │15145號 ││ ├───────────┴───────────┼───────────┤│ │編號1及編號2應執行有期徒刑2年6月 │編號3~12應執行有期徒刑││ │ │12年6月 │└──────┴───────────────────────┴───────────┘┌──────┬───────────┬───────────┬───────────┐│ 編 號 │ 4 │ 5 │ 6 │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ 罪 名 │兒童及少年性交易防制條│兒童及少年性交易防制條│兒童及少年性交易防制條││ │例 │例 │例 │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ 宣告刑 │有期徒刑3年5月 │有期徒刑3年2月 │有期徒刑3年4月 ││ │（判2次） │（判5次） │（判3次） │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ 犯罪日期 │103年2月中旬（1次） │102年10月至103年3月間 │102年12月間某日（1次）││ │102年10至12月間某日 │某日（1次） │102年10至12月間（1次）││ │（1次） │102年10月底某日（1次）│102年10、11月間（1次）││ │ │102年10至11、12月間（1│ ││ │ │次） │ ││ │ │102年11月初某日（1次 │ ││ │ │） │ ││ │ │102年11月初某日（1次）│ │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）│臺灣臺中地方法院檢察署│臺灣臺中地方法院檢察署│臺灣臺中地方法院檢察署││機關及案號 │103年度偵字第18619、20│103年度偵字第18619、20│103年度偵字第18619、20││ │426、20755、21809、218│426、20755、21809、218│426、20755、21809、218││ │10、22087號、104年度偵│10、22087號、104年度偵│10、22087號、104年度偵││ │字第1761、4632、6182、│字第1761、4632、6182、│字第1761、4632、6182、││ │10302號 │10302號 │10302號 │├─┬────┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法 院│ 中高分院 │ 中高分院 │ 中高分院 ││後├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案 號│104年度侵上訴字第195號│104年度侵上訴字第195號│104年度侵上訴字第195號││ │ │104年度上訴字第1764、 │104年度上訴字第1764、 │104年度上訴字第1764、 ││ │ │1765號 │1765號 │1765號 ││實├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│審│判決日期│ 105.06.23 │ 105.06.23 │ 105.06.23 │├─┼────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法 院│ 最高法院 │ 最高法院 │ 最高法院 ││定├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案 號│105年度台上字第2339號 │105年度台上字第2339號 │105年度台上字第2339號 ││決├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │確定日期│ 105.09.14 │ 105.09.14 │ 105.09.14 │├─┴────┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否為得易科│ 否 │ 否 │ 否 ││罰金之案件 │ │ │ │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備 註│臺中地檢105年度執字第 │臺中地檢105年度執字第 │臺中地檢105年度執字第 ││ │15145號 │15145號 │15145號 ││ ├───────────┴───────────┴───────────┤│ │編號3~12應執行有期徒刑12年6月 │└──────┴───────────────────────────────────┘┌──────┬───────────┬───────────┬───────────┐│ 編 號 │ 7 │ 8 │ 9 │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ 罪 名 │兒童及少年性交易防制條│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 ││ │例 │ │ │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ 宣告刑 │有期徒刑3年3月 │有期徒刑7年8月 │有期徒刑5年4月 ││ │ │ │（判3次） │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ 犯罪日期 │102年10月至103年1、2月│102年10月底某日 │102年10月間至103年3月 ││ │間某日 │ │間某日（1次） ││ │ │ │102年11月中旬某日（1次││ │ │ │） ││ │ │ │102年11月中旬犯罪日期 ││ │ │ │後相隔約1周左右之某日 ││ │ │ │（1次） │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）│臺灣臺中地方法院檢察署│臺灣臺中地方法院檢察署│臺灣臺中地方法院檢察署││機關及案號 │103年度偵字第18619、20│103年度偵字第18619、20│103年度偵字第18619、20││ │426、20755、21809、218│426、20755、21809、218│426、20755、21809、218││ │10、22087號、104年度偵│10、22087號、104年度偵│10、22087號、104年度偵││ │字第1761、4632、6182、│字第1761、4632、6182、│字第1761、4632、6182、││ │10302號 │10302號 │10302號 │├─┬────┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法 院│ 中高分院 │ 中高分院 │ 中高分院 ││後├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案 號│104年度侵上訴字第195號│104年度侵上訴字第195號│104年度侵上訴字第195號││實│ │104年度上訴字第1764、 │104年度上訴字第1764、 │104年度上訴字第1764、 ││審│ │1765號 │1765號 │1765號 ││ ├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判決日期│ 105.06.23 │ 105.06.23 │ 105.06.23 │├─┼────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法 院│ 最高法院 │ 最高法院 │ 最高法院 ││定├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案 號│105年度台上字第2339號 │105年度台上字第2339號 │105年度台上字第2339號 ││決├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │確定日期│ 105.09.14 │ 105.09.14 │ 105.09.14 │├─┴────┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否為得易科│ 否 │ 否 │ 否 ││罰金之案件 │ │ │ │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備 註│臺中地檢105年度執字第 │臺中地檢105年度執字第 │臺中地檢105年度執字第 ││ │15145號 │15145號 │15145號 ││ ├───────────┴───────────┴───────────┤│ │編號3~12應執行有期徒刑12年6月 │└──────┴───────────────────────────────────┘┌──────┬───────────┬───────────┬───────────┐│ 編 號 │ 10 │ 11 │ 12 │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ 罪 名 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ 宣告刑 │有期徒刑5年6月 │有期徒刑2年4月 │有期徒刑2年2月 ││ │ │ │（判2次） │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ 犯罪日期 │102年10月間至103年3月 │102年12月中旬某日 │103年4月10日（1次） ││ │間某日 │ │103年5月8日（1次） │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）│臺灣臺中地方法院檢察署│臺灣臺中地方法院檢察署│臺灣臺中地方法院檢察署││機關及案號 │103年度偵字第18619、20│103年度偵字第18619、20│103年度偵字第18619、20││ │426、20755、21809、218│426、20755、21809、218│426、20755、21809、218││ │10、22087號、104年度偵│10、22087號、104年度偵│10、22087號、104年度偵││ │字第1761、4632、6182、│字第1761、4632、6182、│字第1761、4632、6182、││ │10302號 │10302號 │10302號 │├─┬────┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法 院│ 中高分院 │ 中高分院 │ 中高分院 ││後├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案 號│104年度侵上訴字第195號│104年度侵上訴字第195號│104年度侵上訴字第195號││ │ │104年度上訴字第1764、 │104年度上訴字第1764、 │104年度上訴字第1764、 ││ │ │1765號 │1765號 │1765號 ││實├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│審│判決日期│ 105.06.23 │ 105.06.23 │ 105.06.23 │├─┼────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法 院│ 最高法院 │ 最高法院 │ 最高法院 ││定├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案 號│105年度台上字第2339號 │105年度台上字第2339號 │105年度台上字第2339號 ││決├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │確定日期│ 105.09.14 │ 105.09.14 │ 105.09.14 │├─┴────┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否為得易科│ 否 │ 否 │ 否 ││罰金之案件 │ │ │ │├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備 註│臺中地檢105年度執字第 │臺中地檢105年度執字第 │臺中地檢105年度執字第 ││ │15145號 │15145號 │15145號 ││ ├───────────┴───────────┴───────────┤│ │編號3~12應執行有期徒刑12年6月 │└──────┴───────────────────────────────────┘