臺灣高等法院 臺中分院98年度聲字第805號

臺灣高等法院臺中分院刑事裁定　　　　　 98年度聲字第805號

聲請人

臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察官

受刑人

甲○○

　　　　　　　　　　現於臺灣臺中監獄

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（聲請案號：98年度執聲字第686號），本院裁定如下：

主文

理由

一、按被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷。其在定應執行刑之前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，是其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢（最高法院93年台非字第298號裁判要旨參照）。本件聲請人所聲請定應執行刑之附表編號１至５各罪，雖已執行完畢（此有臺灣高等法院臺中分院被告前案紀錄表件附卷可稽），惟附表編號１至５各罪與附表編號６至各罪合於數罪併罰之要件，揆諸前揭說明，其數罪併罰所定應執行之刑，尚未執行完畢，仍應就附表編號１至５各罪已減之刑，併定應執行刑，合先敘明。

二、受刑人甲○○因販賣第二級毒品等罪，經本院及台灣台中地方法院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案。茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。另查：按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。依刑法第51條定應執行刑時，「裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同（即亦應為新舊法比較）」最高法院民國95年5月23日第8次刑事庭會議決議可資參照。受刑人甲○○於裁判確定前犯數罪，其中附表編號６之罪係於95年7月1日之前犯之，而刑法第51條業於民國94年1月7日修正公布，並於95年7月1日施行，修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」其中第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾20年」修正後刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年」比較結果，修正後刑法並非較有利於行為人，依刑法第2條第1項前段之規定，仍應依修正前刑法，定其應執行之刑。

三、爰依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第2條第1項、第53條、修正前第51條第5款，裁定如主文。

受刑人甲○○定應執行刑案件一覽表┌───────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編 號 │ １ │ ２ │ ３ │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪　 名 │施用第一級毒品罪 │施用第二級毒品罪 │竊盜罪 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑 │有期徒刑7月，減為有 │有期徒刑6月，減為有 │有期徒刑4月，減為有 ││ │期徒刑3月15日 │期徒刑3月 │期徒刑2月 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期 │95年8月20日 │95年8月5日 │96年1月10日 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關 │ 臺中地檢 │ 臺中地檢 │ 臺中地檢 ││年　 度　 案　號 │95年偵字第4398號 │95年毒偵字第3661號 │96年速偵字第450號 │├─┬─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│最│法 院 │ 臺中地院 │ 臺中高分院 │ 臺中地院 ││後├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│事│案 號 │95年度訴字第3531號 │96年度上易字第223號 │96年度中簡字第551號 ││實├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│審│判 決 日 期 │96年1月31日 │96年3月15日 │96年3月13日 │├─┼─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│確│法 院 │ 臺中地院 │ 臺中高分院 │ 臺中地院 ││定├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│判│案 號 │95年度訴字第3531號 │96年度上易字第223號 │96年度中簡字第551號 ││決├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│ │判決確定日期 │96年3月19日 │96年3月15日 │96年4月9日 │├─┴─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│備註 │台中地檢96年度執字第│台中地檢96年度執字第│台中地檢96年度執字第││ │4027號（編號1-5已定 │4364號（編號1-5已定 │5018號（編號1-5已定 ││ │執行刑1年以97執更112│執行刑1年以97執更112│執行刑1年以97執更112││ │6執畢） │6執畢） │6執畢） │└───────────┴──────────┴──────────┴──────────┘┌───────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編 號 │ ４ │ ５ │ ６ │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪　 名 │加重竊盜罪 │竊盜罪 │販賣第二級毒品罪 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑 │有期徒刑9月，減為有 │有期徒刑4月，減為有 │有期徒刑7年2月 ││ │期徒刑4月15日 │期徒刑2月 │ │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期 │96年1月14日 │96年1月17日 │95年6月間某日 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關 │ 臺中地檢 │ 臺中地檢 │ 臺中地檢 ││年　 度　 案　號 │96年偵字第5173號等 │96年偵字第5173號等 │96年偵字第18713號 │├─┬─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│最│法 院 │ 臺中地院 │ 臺中地院 │ 台中高分院 ││後├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│事│案 號 │96年度易緝字第402號 │96年度易緝字第402號 │97年度上訴字第1879號││實├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│審│判 決 日 期 │96年11月23日 │96年11月23日 │97年9月3日 │├─┼─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│確│法 院 │ 臺中地院 │ 臺中地院 │ 最高法院 ││定├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│判│案 號 │96年度易緝字第402號 │96年度易緝字第402號 │97年度台上字第6138號││決├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│ │判決確定日期 │96年1月24日 │96年1月24日 │97年11月27日 │├─┴─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│備註 │台中地檢97年度執字第│台中地檢97年度執字第│台中地檢97年度執字第││ │2816號（編號1-5已定 │2816號（編號1-5已定 │18646號（本件即本院 ││ │執行刑1年以97執更112│執行刑1年以97執更112│97年度上訴字第1879號││ │6執畢） │6執畢） │判決附表編號1之罪） │└───────────┴──────────┴──────────┴──────────┘┌───────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編 號 │ ７ │ ８ │ ９ │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪　 名 │販賣第二級毒品罪 │販賣第二級毒品罪 │販賣第二級毒品罪 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑 │有期徒刑7年2月 │有期徒刑7年2月 │有期徒刑7年2月 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期 │95年11月21日 │96年2月12日 │96年1月12日 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關 │ 臺中地檢 │ 臺中地檢 │ 臺中地檢 ││年　 度　 案　號 │96年偵字第18713號 │96年偵字第18713號 │96年偵字第18713號 │├─┬─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│最│法 院 │ 台中高分院 │ 台中高分院 │ 台中高分院 ││後├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│事│案 號 │97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號││實├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│審│判 決 日 期 │97年9月3日 │97年9月3日 │97年9月3日 │├─┼─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│確│法 院 │ 最高法院 │ 最高法院 │ 最高法院 ││定├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│判│案 號 │97年度台上字第6138號│97年度台上字第6138號│97年度台上字第6138號││決├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│ │判決確定日期 │97年11月27日 │97年11月27日 │97年11月27日 │├─┴─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│備註 │台中地檢97年度執字第│台中地檢97年度執字第│台中地檢97年度執字第││ │18646號（本件即本院 │18646號（本件即本院 │18646號（本件即本院 ││ │97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號││ │判決附表編號2之罪） │判決附表編號3之罪） │判決附表編號5之罪） │└───────────┴──────────┴──────────┴──────────┘┌───────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編 號 │  │  │  │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪　 名 │販賣第二級毒品罪 │販賣第二級毒品罪 │販賣第二級毒品罪 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑 │有期徒刑7年2月 │有期徒刑7年2月 │有期徒刑7年2月 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期 │96年3月間某日 │96年1月12日 │96年2月間某日 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關 │ 臺中地檢 │ 臺中地檢 │ 臺中地檢 ││年　 度　 案　號 │96年偵字第18713號 │96年偵字第18713號 │96年偵字第18713號 │├─┬─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│最│法 院 │ 台中高分院 │ 台中高分院 │ 台中高分院 ││後├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│事│案 號 │97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號││實├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│審│判 決 日 期 │97年9月3日 │97年9月3日 │97年9月3日 │├─┼─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│確│法 院 │ 最高法院 │ 最高法院 │ 最高法院 ││定├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│判│案 號 │97年度台上字第6138號│97年度台上字第6138號│97年度台上字第6138號││決├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│ │判決確定日期 │97年11月27日 │97年11月27日 │97年11月27日 │├─┴─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│備註 │台中地檢97年度執字第│台中地檢97年度執字第│台中地檢97年度執字第││ │18646號（本件即本院 │18646號（本件即本院 │18646號（本件即本院 ││ │97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號││ │判決附表編號6之罪） │判決附表編號7之罪） │判決附表編號8之罪） │└───────────┴──────────┴──────────┴──────────┘┌───────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編 號 │  │  │  │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪　 名 │販賣第二級毒品罪 │販賣第二級毒品罪 │販賣第二級毒品罪 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑 │有期徒刑7年4月 │有期徒刑7年4月 │有期徒刑7年4月 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期 │95年12月12日 │95年12月19日 │96年1月2日 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關 │ 臺中地檢 │ 臺中地檢 │ 臺中地檢 ││年　 度　 案　號 │96年偵字第18713號 │96年偵字第18713號 │96年偵字第18713號 │├─┬─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│最│法 院 │ 台中高分院 │ 台中高分院 │ 台中高分院 ││後├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│事│案 號 │97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號││實├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│審│判 決 日 期 │97年9月3日 │97年9月3日 │97年9月3日 │├─┼─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│確│法 院 │ 最高法院 │ 最高法院 │ 最高法院 ││定├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│判│案 號 │97年度台上字第6138號│97年度台上字第6138號│97年度台上字第6138號││決├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│ │判決確定日期 │97年11月27日 │97年11月27日 │97年11月27日 │├─┴─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│備註 │台中地檢97年度執字第│台中地檢97年度執字第│台中地檢97年度執字第││ │18646號（本件即本院 │18646號（本件即本院 │18646號（本件即本院 ││ │97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號││ │判決附表編號9之罪） │判決附表編號10之罪）│判決附表編號11之罪）│└───────────┴──────────┴──────────┴──────────┘┌───────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編 號 │  │  │  │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪　 名 │販賣第二級毒品罪 │販賣第二級毒品罪 │販賣第二級毒品罪 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣 告 刑 │有期徒刑7年4月 │有期徒刑7年2月 │有期徒刑7年2月 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯 罪 日 期 │96年1月12日 │96年2月12日 │96年3月間某日 │├───────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關 │ 臺中地檢 │ 臺中地檢 │ 臺中地檢 ││年　 度　 案　號 │96年偵字第18713號 │96年偵字第18713號 │96年偵字第18713號 │├─┬─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│最│法 院 │ 台中高分院 │ 台中高分院 │ 台中高分院 ││後├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│事│案 號 │97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號││實├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│審│判 決 日 期 │97年9月3日 │97年9月3日 │97年9月3日 │├─┼─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│確│法 院 │ 最高法院 │ 最高法院 │ 最高法院 ││定├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│判│案 號 │97年度台上字第6138號│97年度台上字第6138號│97年度台上字第6138號││決├─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│ │判決確定日期 │97年11月27日 │97年11月27日 │97年11月27日 │├─┴─────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│備註 │台中地檢97年度執字第│台中地檢97年度執字第│台中地檢97年度執字第││ │18646號（本件即本院 │18646號（本件即本院 │18646號（本件即本院 ││ │97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號│97年度上訴字第1879號││ │判決附表編號12之罪）│判決附表編號13之罪）│判決附表編號14之罪）│└───────────┴──────────┴──────────┴──────────┘