臺灣高等法院 臺中分院107年度上字第521號

臺灣高等法院臺中分院民事裁定　　　　　107年度上字第521號

上訴人

閻建國

被上訴人

國軍退除役官兵輔導委員會福壽山農場

法定代理人

巫嘉昌

上列當事人間返還土地事件，上訴人對於本院民國 108年1月9日所為之第二審判決不服，提起上訴，本院裁定如下:

主文

理由

一、按提起第三審上訴，依民事訴訟法第481條準用第440條之規定，應於第二審判決送達後20日之不變期間內為之。又同法第162條第1項規定當事人不在法院所在地住居者，計算法定期間，應扣除其在途之期間。但有訴訟代理人住居法院所在地，得為期間內應為之訴訟行為者，不在此限。次按住居法院所在地之訴訟代理人，受有上訴之特別委任者，雖當事人不在法院所在地住居，計算上訴期間，亦不得扣除其在途之期間（最高法院28年上字第1529號判例參照）。

二、經查，上訴人於第二審係委任吳莉鴦律師為訴訟代理人，並授與民事訴訟法第70條第1項但書及同條第2項所列各行為之特別代理權，吳莉鴦律師之事務所地址則在臺中市○區○○路0段000號5樓等情，有民事委任狀附卷可稽（詳本院卷第29頁）。而本件第二審判決正本，係於民國 108年1月16日送達吳莉鴦律師，此有送達證書在卷可考（詳本院卷第52頁），則吳莉鴦律師於收受第二審判決之送達後，自可於法定不變期間內提起第二審上訴。雖上訴人之住居所不在本院所在地，但吳莉鴦律師之事務所既在本院所在地，依民事訴訟法第162條第1項但書規定及上開判例意旨，即不得扣除在途期間。是上訴人之上訴期間自108年1月16日起，加計20日，本應為同年2月5日屆滿，但該日係 108年春節連續假期（即同年2月2日起至同年2月10日止），故延至同年2月11日（民事訴訟法第161條、民法第122條參照），業已屆滿，惟上訴人之上訴書狀，遲至同年 2月12日始行提出至本院（詳民事聲明上訴狀本院值日夜人員收件章），已逾上開不變期間，其上訴即非合法，應予駁回。

三、據上論結，本件上訴為不合法，依民事訴訟法第481條、第442條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。