臺灣臺南地方法院105年度簡字第3182號

臺灣臺南地方法院刑事簡易判決　　　　 105年度簡字第3182號

公訴人

臺灣臺南地方法院檢察署檢察官

被告

傅治民

上列被告因業務侵占等案件，經檢察官提起公訴（105 年度調偵緝字第78號），被告自白犯罪，本院認宜以簡易判決處刑如下：

主文

事實及理由

一、本件除證據部分增列「告訴人簡榮聰於本院之陳述及被告於本院之自白」外，其餘犯罪事實、證據均引用檢察官起訴書之記載（如附件）。

二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1 項定有明文。本件被告行為後，刑法業於民國103 年6 月18日經總統以華總一義字第10300093721 號令修正公布，而於同年6 月20日生效施行。修正前刑法第339 條第1 項、第2 項之法定刑為：「5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科1 千元以下罰金」，修正後法定刑則提高為：「5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金」，經比較新、舊法律，修正前刑法第339 條第1 項較有利於被告，依刑法第2 條第1 項前段規定，自應適用行為時即修正前刑法第339 條第1 項之規定。

三、核被告就起訴書犯罪事實一所為，均係犯刑法第336 條第2項業務侵占罪；就犯罪事實二所為，係犯修正前刑法第339條第1 項之詐欺取財罪。被告於各次向客戶收取貨款後，即須將款項繳回公司乙節，為告訴人所陳述明確，並為被告所不否認（見本院易字卷第18頁反面），顯見各次業務侵占罪均係另起犯意所為，與詐欺取財罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。

四、爰審酌被告於84年及90年間有詐欺前科，有台灣高等法院被告前案紀錄表附卷可參（見本院卷第4-5 頁），素行難認良好，其正值壯年，自身當有工作能力賺錢花用，卻仍未記取教訓，受僱於告訴人擔任業務員期間，本應忠實執行業務，竟利用業務上機會，將業務上持有之款項侵占入己，背棄告訴人信任，行為殊屬不該，惟念其能坦承犯行，即時悔悟，除將詐欺金額償還予被害人外（見警卷第2 頁反面），並已與告訴人達成和解，有調解筆錄在卷足證（見調偵緝卷第2頁），告訴人並表示原諒及不再追究之意（見本院易字卷第18頁及其反面），暨其自承學歷為高職肄業之智識程度、離婚（見本院易字卷第3 頁），自承為中低收入戶、須扶養二名未成年子女（見本院易字卷第19頁）等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行刑及均諭知易科罰金之折算標準。

五、查被告於84年及90年間因詐欺案件經本院判刑確定，有台灣高等法院被告前案紀錄表附卷可參（見本院易字卷第4-5 頁），其於執行完畢後5 年內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，且被告已將詐欺金額賠償予被害人，並與告訴人達成和解，業如前述，經此偵審程序，當知警惕，應無再犯之虞。是本院審酌上情，因認所宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1 項第2 款規定，諭知宣告緩刑3 年，以啟自新，並為督促被告履行和解之條件，另依刑法第74條第2 項第3 款規定，命被告自106 年1 月起至108 年4 月止，於每月11日按月支付告訴人新台幣（下同）5 千元，被告如未依本判決支付，前揭緩刑宣告得依刑法第75條之1 第1項第4 款之規定予以撤銷，附此敘明。

六、按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。宣告前2 條之沒收或追徵，有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低微，或為維持受宣告人生活條件之必要者，得不宣告或酌減之。刑法第38之1 條第1 項、第5 項、第38之2 條第2項分別定有明文。其立法目的，係因過往犯罪行為人之犯罪所得，不予宣告沒收，以供被害人求償，但因實際上被害人因現實或各種因素，卻未另行求償，反致行為人因之保有犯罪所得。是修正後刑法之沒收、追徵不法利得條文，係以杜絕避免行為人保有犯罪所得為預防目的，並達成調整回復財產秩序之作用，故以「實際合法發還」作為封鎖沒收或追徵之條件。然因個案中，被告仍可能與被害人達成和解、調解或其他民事上之解決，而以之賠償、彌補被害人之損失，此種將來給付之情狀，雖未「實際合法發還」，仍無礙比例原則之考量及前揭「過苛條款」之適用，是應考量個案中將來給付及分配之可能性，並衡量前開「過苛條款」之立法意旨，仍得以之調節而不沒收或追徵，亦可於執行程序時避免重複執行沒收或追徵之危險。經查：被告已將詐欺金額賠償予被害人，並與告訴人達成和解，將依約給付賠償金額予告訴人，業如前述，倘於本判決再諭知沒收犯罪所得並追徵其價額，恐有受重複執行沒收或追徵之雙重追索危險，對被告顯然過苛，爰依刑法第38條之2 第2 項之規定，不予宣告沒收。

七、依刑事訴訟法第449 條第2 項、第3 項、第454 條第2 項，刑法第2 條第1 項前段、第336 條第2 項、（修正前）第339 條第1 項、第41條第1 項前段、第8 項、第51條第5 款、第74條第1 項第2 款、第2 項第3 款，刑法施行法第1 條之1 ，逕以簡易判決處刑如主文所示。

八、如不服本判決，得於判決書送達之日起10日內，向本院提起上訴。