臺灣高等法院 臺南分院九十四年度上訴字第一四六號

臺灣高等法院臺南分院刑事判決　　　　　　　九十四年度上訴字第一四六號　　Ｇ

上訴人

即被告

甲 ○ ○

右上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣雲林地方法院九十三年度訴字第六

七九號中華民國九十三年十二月三十一日第一審判決（起訴案號：臺灣雲林地方法院

檢察署九十三年度毒偵字第一三三一號），提起上訴，本院判決如左：

主文

事實及理由

一、犯罪事實：甲○○前因施用毒品案件，經觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，由臺灣雲林地方法院檢察署檢察官於民國（下同）八十七年十一月七日，以八十七年度偵字第三０二０號不起訴處分確定；復因施用第一級毒品案件，由臺灣雲林地方法院檢察署檢察官於八十八年十二月二十七日，以八十八年度偵緝字第二四二號提起公訴並聲請強制戒治，經臺灣雲林地方法院於八十九年三月二十二日，以八十九年度訴字第五三號判處有期徒刑八月確定，於九十一年一月十六日執行完畢出監（構成累犯），強制戒治部分，於八十九年二月十一日起執行，於八十九年八月十五日停止執行出監，已於九十年一月六日期滿執行完畢；又因施用第一級毒品案件，由臺灣彰化地方法院檢察署檢察官於九十二年二月六日，以九十二年度毒偵字第三三四號提起公訴並聲請強制戒治，經臺灣彰化地方法院於九十二年十二月十七日，以九十二年度訴字第三四五號判處有期徒刑十月確定，現仍在執行中，強制戒治部分，於九十二年八月七日入臺灣彰化看守所執行，嗣因毒品危害防制條例修正，於九十三年一月九日釋放出所。詎甲○○仍不知悔改，復基於施用第一、二級毒品之概括犯意，自九十三年三月中旬某日起至九十三年九月二十二日下午三時許止，在雲林縣斗六市○○路○段二一一號四樓之一租屋處，以將第一級毒品海洛因及第二級毒品安非他命混合，以火燒烤過濾後吸食之方式，連續施用第一級毒品海洛因及第二級毒品安非他命多次，平均一天施用五、六次。嗣為警於九十三年九月二十二日二十三時許，在雲林縣斗六市○○路華僑銀行附近緝獲，經帶回警局採尿送驗，檢出毒品嗎啡及甲基安非他命陽性反應，並扣得第一級毒品海洛因四十六小包（合計淨重十二‧三一公克，純度百分之二十七，純質淨重三‧三二公克），而查悉上情。

二、證據名稱：

㈠被告甲○○坦白承認右開犯罪事實。

㈡雲林縣衛生局煙毒尿液檢驗成績書一紙。

㈢扣案之白粉四十六小包（合計淨重十二‧三一公克，純度百分之二十七，純質淨重三‧三二公克），經送法務部調查局鑑定，均含有第一級毒品海洛因成分，亦有該局九十三年十一月十日調科壹字第一六０００二四三七號鑑定通知書一紙在卷可證。

㈣刑案資料查註紀錄表一份。本件事證明確，被告之犯行應堪認定。

三、論罪科刑之理由：

㈠核被告所為，施用海洛因部分，係犯毒品危害防制條例第十條第一項施用第一級毒品罪；施用安非他命部分，係犯毒品危害防制條例第十條第二項施用第二級毒品罪。被告持有海洛因及安非他命之低度行為，分別為施用毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。被告前後多次施用第一級、第二級毒品，時間緊接，罪名相同，顯係基於概括犯意而為之，為連續犯，應各依刑法第五十六條之規定論以一罪，並均依法加重其刑。又被告將海洛因與安非他命混合一併施用，業據被告供承明確，則被告之行為，係一行為觸犯數罪名，為想像競合犯，應從一重論以施用第一級毒品罪。

㈡又被告於八十九年間因施用毒品案件，經臺灣雲林地方法院於八十九年三月二十二日，以八十九年度訴字第五三號判處有期徒刑八月確定，於九十年五月二十四日入監執行，於九十一年一月十六日執行完畢等情，有臺灣高等法院被告全國前案紀錄表一份在卷可稽。被告於受有期徒刑執行完畢後，五年內再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第四十七條之規定加重其刑，並依法遞予加重。

四、原審適用毒品危害防制條例第十條第一項、第二項，刑法第十一條前段、第五十六條、第五十五條、第四十七條之規定，並審酌被告前已接受觀察、勒戒及強制戒治之治療過程，甫戒治釋放出所，即再犯本案，顯然依賴毒品甚深，並考以其施用毒品之動機係因對毒品成癮，無法戒除，及其方法、手段、施用次數非常頻繁，犯後坦承犯行、具有悔意，且其本質仍屬「病患」，僅戕害自身身心，尚未生巨大危害於整體社會，檢察官求刑二年過重等一切情狀，量處有期徒刑一年六月。並以扣案之第一級毒品海洛因四十六小包（合計淨重十二‧三一公克，純度百分之二十七，純質淨重三‧三二公克），應依毒品危害防制條例第十八條第一項前段沒收銷燬之。外包裝四十六袋（合計淨重九‧０六公克），係用於包裹毒品，防其裸露、逸出、潮濕，便於持有藉以施用，為被告所有供犯罪所用之物，應依刑法第三十八條第一項第二款規定宣告沒收之等情。本院經核其認事用法，均無不當，量刑亦稱妥適。被告上訴意旨，認原審量刑過重云云，為無理由，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十八條，判決如主文。

本案經檢察官李傳來到庭執行職務。

臺灣高等法院臺南分院刑事第五庭