臺灣臺北地方法院103年度簡字第2131號

臺灣臺北地方法院刑事簡易判決　　　　 103年度簡字第2131號

聲請人

臺灣臺北地方法院檢察署檢察官

被告

陳文興

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（103 年度毒偵字第1602號、103 年度毒偵字第1897號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一第5 行「又於102 年間」補充為「又於觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內之102年間」；第7 行「甫於103 年1 月7 日執行完畢」應予刪除外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。

二、按毒品危害防制條例第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5 年內再犯」、「5 年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年第7 次刑事庭會議決定意旨、97年第5 次刑事庭會議決定意旨參照）。查本件被告陳文興有如前述因施用毒品案件，經裁定送觀察、勒戒，復於觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內因施用毒品案件再經法院判處徒刑確定在案等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可憑，揆諸前開說明，被告本次犯行已係3 犯以上，自應依法論罪科刑。

三、查甲基安非他命係毒品危害防制條例第2 條第2 項第2 款所稱之第二級毒品，不得非法持有、施用。核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。其施用第二級毒品前，持有甲基安非他命之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。爰審酌被告前因施用毒品案件經觀察、勒戒執行完畢釋放後，仍未能徹底戒絕毒品，復再犯本件1 次施用毒品罪，顯見其無戒毒悔改之意，惟念其施用毒品之次數、施用毒品乃自戕一己之身體健康，尚未對他人造成危害，及考量被告坦承犯行之犯後態度等一切情狀，量處如主文所示之刑暨諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。

四、末按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，方為累犯，此觀刑法第47條第1 項之規定甚明。又裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，同法第50條（現為第50條第1 項前段）、第51條第5 款亦分別定有明文。故刑法第47條第1 項所謂之「受有期徒刑之執行完畢」，就數罪併罰案件，係指所定之執行刑執行完畢而言。如於定執行刑之前，因有一部分犯罪先確定，形式上予以執行，仍應依刑法規定，定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分，予以折抵扣除，不能謂先前確定之罪，已經執行完畢（最高法院99年度臺非字第285 號判決可資參照）。本件檢察官聲請簡易判決處刑意旨雖認被告構成累犯，依法應加重其刑云云，查被告固曾因施用毒品案件，經臺灣新北地方法院於102 年8 月20日以102 年度簡字第5313號判決判處有期徒刑3 月，嗣於102 年9 月27日確定，並已於103 年1 月7 日易科罰金，惟被告於上開案件裁判確定前之102 年1 月至5 月間另犯販賣第二級毒品、轉讓禁藥等案件，經臺灣新北地方法院以102 度訴字第1557號判決判處有期徒刑2 年、共2 罪，1 年10月、共10罪，7 月、共2 罪，應執行有期徒刑10年，上訴後現由臺灣高等法院以103 年度上訴字第1580號案件審理中，此有上開案件判決書、臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可按。上開正審理中之販賣毒品及轉讓禁藥案件若經判處有期徒刑確定，且若復經受刑人請求檢察官依刑法第50條第2 項聲請定應執行刑者，與被告前開已易科罰金之施用毒品案件，依刑法第50條第1 項但書第1 款、第2 項、第53條、第51條第5 款規定，合於定應執行刑之要件，揆諸上開說明，本件被告犯罪時，上開已判決確定之施用毒品案件雖已易科罰金，但因有上開另犯他罪情形，本院認現尚不宜論以累犯，附此敘明。

五、據上論斷，依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第454 條第2 項，毒品危害防制條例第10條第2 項，刑法第11條前段、第41條第1 項前段，逕以簡易判決處刑如主文。

六、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內，以書狀敘明具體理由，向本院第二審合議庭提起上訴（須附繕本）。

附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。