資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院103年度聲字第3137號
臺灣高等法院刑事裁定 103年度聲字第3137號
- 聲請人
- 臺灣高等法院檢察署檢察官
- 受刑人
- 張廣
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：臺灣高等法院檢察署103年度執聲字第1304號）
，本院裁定如下：
主文
張廣因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑壹年伍月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人張廣因犯毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第50條第2項、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二㈠按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查受刑人張廣犯如附表各編號所示之罪行為後，刑法第50條已於民國102年1月23日修正公布，並於同日施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，業經修正為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」（第1項）、「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」（第2項）。則依修正後規定，對於裁判前所犯數罪存有該條第1項但書各款所列情形，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，已不得併合處罰之。又適用修正前刑法第50條定應執行刑時，依司法院大
罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，無庸為易科折算標準之記載，則如受刑人所犯之數罪中有原得易科罰金之罪，及兼有不得易科罰金之罪時，定其應執行刑結果，原可易科罰金之刑，將因此亦不得易科罰金，則所定應執行刑是否可以易科罰金，將繫乎合併定執行刑之各罪是否均得易科罰金而產生不同之結果。依修正後刑法第50條規定，於裁判前所犯數罪兼有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，其是否依刑法第51條定應執行刑，繫乎受刑人之請求與否，而非不問受刑人之利益與意願，一律併合處罰之；再參以依修正前規定，數罪併罰定應執行刑案件，法院若無違反法律外部性、內部性界限，依其自由裁量權限下所量定之刑，不得任意指為違法，則其定應執行刑之結果，未必使受刑人之刑期有所大幅減免，反而剝奪受刑人原得易刑處分之利益。是依上開比較結果，應以修正後之規定較有利於本件受刑人，應適用修正後之刑法第50條規定。
㈡又定應執行刑之實體裁判，於確定後即發生實質之確定力，而有一事不再理原則之適用，數罪併罰案件之實體裁判，除因增加經另案判決確定合於數罪併罰之其他犯罪，或原定應執行刑之數罪中有部分犯罪，因非常上訴、再審程序而經撤銷改判，或有赦免、減刑，更定其刑等情形，致原裁判定刑之基礎已經變動，而有另定應執行刑之必要者外，法院應受原確定裁判實質確定力之拘束，不得就該確定裁判已定應執行刑之數罪，其全部或部分再行定其應執行之刑（最高法院102年度台抗字第389號刑事裁定意旨參照）。
三、經查，本件受刑人犯如表各編號所示之罪，先後經判決確定如附表所示，有各該判決及本院被告前案紀錄表在卷可稽（其中附表編號1之施用第二級毒品罪，原經臺灣臺北地方法院101年度審簡字第228號判處有期徒刑6月，如易科罰金，以新臺幣1千元折算1日，惟因其誤論以累犯，適用法則不當而違背法令，經最高法院103年度台非字第277號非常上訴判決予以撤銷，就受刑人所犯上開施用第二級毒品罪改判處有期徒刑5月，如易科罰金，以新臺幣1千元折算1日確定）。而受刑人所犯如附表所示各罪，其中附表編號1、編號2、編號3所示之罪，係屬得易科罰金之罪，編號4所示之罪，則為不得易科罰金之罪，有各該判決附卷可稽。依修正後刑法第50條第1項但書、第2項規定，得易科罰金之罪，與不得易科罰金之罪，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，不得依第51條規定併合處罰。而本件受刑人已請求檢察官就附表編號1至編號3所示得易科罰金之罪與附表編號4不得易科罰金之罪聲請定應執行刑，有臺灣基隆地方法院檢察署依修正刑法第50條受刑人是否請求檢察官聲請定應執行刑聲請狀（受刑人簽署日期103年8月27日）在卷可稽（見本院卷第4頁）。是檢察官聲請就附表各罪所示之刑定其應執行之刑，本院審核其聲請認為正當，並參酌上開各罪宣告刑總和上限之外部性界限，及附表編號1之罪經最高法院103年度台非字第277號判處有期徒刑5月確定，附表編號1至4所示之罪前經本院101年度聲字第4122號裁定應執行刑為有期徒刑1年6月之內部性界限，定其應執行之刑如主文所示。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表： ┌────────┬───────────┬───────────┬──────────┐ │ 編 號 │ 1 │ 2 │ 3 │ ├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 罪 名 │施用第二級毒品 │施用第二級毒品 │施用第一級毒品 │ ├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 宣 告 刑 │有期徒刑5月，如易科罰 │有期徒刑6月，如易科罰 │有期徒刑6月，如易科 │ │ │金，以新臺幣1千元折算1│金，以新臺幣1千元折算1│罰金，以新臺幣1千元 │ │ │日 │日 │折算1日 │ ├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 犯 罪 日 期 │101年1月4日零時許 │100年9月9日凌晨4時許 │101年3月9日凌晨1時許│ │ │ │ │ │ ├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ │臺灣臺北地方法院檢察署│臺灣臺北地方法院檢察署│臺灣基隆地方法院檢察│ │ 起 訴 案 號 │101年度毒偵字第368號 │100年度毒偵字第2845號 │署101年度毒偵字第439│ │ │ │ │號 │ ├───┬────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 最 │法 院│臺灣臺北地方法院 │臺灣臺北地方法院 │臺灣基隆地方法院 │ │ 後 ├────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 事 │案 號│101年度審簡字第228號 │101年度審簡字第274號 │101年度訴字第299號 │ │ 實 ├────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 審 │判決日期│101年3月26日 │101年4月27日 │101年5月29日 │ ├───┼────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ │法 院│臺灣臺北地方法院 │臺灣臺北地方法院 │臺灣基隆地方法院 │ │ 確 ├────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 定 │案 號│101年度審簡字第228號 │101年度審簡字第274號 │101年度訴字第299號 │ │ 判 ├────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 決 │判 決│101年4月16日 │101年5月21日 │101年9月10日 │ │ │確定日期│ │ │ │ ├───┴────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ │原判處有期徒刑6月，如 │ │撤回上訴 │ │ │易科罰金以新臺幣1元折 │ │ │ │ 備 註 │算1日確定，嗣經最高法 │ │ │ │ │院103年7月31日103年度 │ │ │ │ │台非字第277號判決，撤 │ │ │ │ │銷改判處有期徒刑5月， │ │ │ │ │如易科罰金以新臺幣1千 │ │ │ │ │元折算1日。 │ │ │ └────────┴───────────┴───────────┴──────────┘ 附表： ┌────────┬───────────┬───────────┬──────────┐ │ 編 號 │ 4 │ │ │ ├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 罪 名 │施用第二級毒品 │ │ │ ├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 宣 告 刑 │有期徒刑7月 │ │ │ ├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 犯 罪 日 期 │101年3月8日晚上11時許 │ │ │ ├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 起 訴 案 號 │臺灣基隆地方法院檢察署│ │ │ │ │101年度毒偵字第439號 │ │ │ ├───┬────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 最 │法 院│臺灣高等法院 │ │ │ │ 後 ├────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 事 │案 號│101年度上訴字第2374號 │ │ │ │ 實 ├────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 審 │判決日期│101年10月30日 │ │ │ ├───┼────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ │法 院│臺灣高等法院 │ │ │ │ 確 ├────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 定 │案 號│101年度上訴字第2374號 │ │ │ │ 判 ├────┼───────────┼───────────┼──────────┤ │ 決 │判 決│101年10月30日 │ │ │ │ │確定日期│ │ │ │ └───┴────┴───────────┴───────────┴──────────┘