臺灣高等法院107年度抗字第311號

臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　　107年度抗字第311號

抗告人

即受刑人

邱嘉富

上列抗告人即受刑人因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣新竹地

方法院中華民國107 年1 月8 日裁定（106 年度聲字第1613號）

，提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、原裁定意旨略以：抗告人即受刑人邱嘉富（下稱受刑人）因犯如附表所示之案件，經臺灣桃園地方法院、原審（臺灣新竹地方法院）先後判處如附表所示之刑確定在案。受刑人所犯如附表所示各罪所處之刑，固分屬得易科罰金與不得易科罰金之罪，惟受刑人就前開數罪已具狀請求檢察官聲請合併定其應執行刑，合於刑法第50條第2 項規定。茲檢察官聲請就受刑人所犯如附表所示各罪定其應執行之刑，認聲請為正當，而定其應執行之刑為有期徒刑4 年2 月等語。

二、抗告意旨則以：聲請定應執行刑案件，法院雖有自由裁量權，但非概無法律上之拘束，仍不得逾越內部、外部之界限。修正前刑法第56條關於「連續犯」之規定業經刪除，而回歸數罪併罰之處理，法院行使前述裁量權時，為符合現階段之刑事政策，應重在教化功能而非報應，並考量受刑人犯案情節對社會之衝擊、對受刑人之影響以及刑罰手段之相當性，避免過度評價，以符合罪刑相當原則。受刑人所犯各罪之犯罪目的、動機及手段幾近相同，犯罪時間亦相當接近，原裁定未就受刑人整體犯罪之行為態樣、時間觀察，即定應執行刑為有期徒刑4 年2 月，顯不利於受刑人。爰提出數則實務裁判見解供參，請撤銷原裁定，給予受刑人適法合情之法律評價等語。

三、本案受刑人因犯如附表所示之施用第二級毒品、竊盜等合計13罪，經先後判處如附表所示之刑確定；其中附表編號2 至4 、6 至7 、9 至12部分，前分別經定應執行刑為有期徒刑10月、8 月及1 年2 月確定，有各該判決及本院被告前案紀錄表在卷可稽。又附表編號8 係不得易科罰金之罪刑，其餘均係得易科罰金之罪刑，經受刑人具狀請求檢察官聲請合併定其應執行之刑，有聲請狀在卷可佐（原審卷第13至15頁）。原審在各刑中之最長期（即附表編號8 所示之有期徒刑8月）以上，各刑未定應執行刑與定應執行刑之合併刑期（有期徒刑4 年6 月）以下，裁定受刑人應執行有期徒刑4 年2月，固非無見。惟查：

㈠按數罪併罰，分別宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第51條第5 款定有明文。乃因刑罰之科處，應以行為人之責任為基礎，考量人之生命有限，刑罰對被告造成之痛苦程度，係以刑度增加而生加乘效果，而非等比方式增加，如以實質累加方式執行，刑責恐將偏重過苛，不符現代刑事政策及刑罰之社會功能，故透過定應執行刑程序，採限制加重原則，授權法官綜合斟酌被告犯罪行為之不法與罪責程度、各罪彼此間之關聯性（例如數罪犯罪時間、空間、各行為所侵害法益之專屬性或同一性、數罪對法益侵害之加重效應等）、數罪所反應被告人格特性與傾向、對被告施以矯正之必要性等，妥適裁量最終具體應實現之刑罰，以符罪責相當之要求。因此，法院於酌定執行刑時，應體察法律恤刑之目的，為妥適之裁量，俾符合實質平等原則，否則有悖於公平正義，即有裁量權行使不當之違失（最高法院106 年度台抗字第177 號裁定意旨參照）。

㈡本件受刑人所犯如附表所示13罪，罪名各為施用第二級毒品（編號1 至4 ）、竊盜（編號5 至13）。就整體犯罪之罪名而言，施用毒品、竊盜各佔約3 成、7 成，所犯施用毒品、竊盜各罪之行為態樣、手段、動機均屬相同或相類，責任非難重複之程度較高，且該13罪之犯罪時間相去不遠，施用毒品復屬自戕行為，原裁定自應於酌定應執行刑之際，妥慎審酌上情，並充分考量受刑人從其犯數罪所反映之人格特性，繼而具體反應於所定刑度，俾貫徹罪刑相當原則。迺原裁定未慮及此，亦未說明其行使裁量所憑依據，遽定應執行刑為有期徒刑4 年2 月，非無過度評價之嫌，其裁量權之行使，難認妥適。抗告意旨指摘原裁定未考量刑事政策及比例原則，所定應執行刑過重等語，為有理由，自應由本院將原裁定加以撤銷。

四、又抗告法院認為抗告有理由者，應以裁定將原裁定撤銷；於有必要時，並自為裁定，刑事訴訟法第413 條定有明文。本件已經犯罪事實最後判決之原審法院依刑事訴訟法第477 條第1 項規定以裁定定其應執行之刑，本院為受理抗告之第二審法院，既認抗告有理由，而原裁定所憑之基礎事實並未變動，且裁量違誤之事實已明，並經本院詳述行使裁量之遵循標準，為使司法資源有效利用，應認合於上揭規定所稱有必要自為裁定之情形。本院審酌受刑人所犯各罪之犯罪類型之罪質多屬相同，責任非難重複程度較高，應適度表現在刑度之減幅等情狀，參以相關判決中並未顯現受刑人具有明顯之反社會人格特質，爰定其應執行刑如主文第2 項所示，以使罪刑相當。

五、附表編號5 所處併科罰金部分，與另案侵占所處罰金，另經臺灣桃園地方法院以107 年度聲字第67號裁定應執行刑，有本院被告前案紀錄表在卷可佐，併此指明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第413 條、第477 條第1 項，刑法第50條、第51條第5 款、第53條，裁定如主文。

刑事第八庭審判長法 官 陳世宗

附表：受刑人邱嘉富定其應執行刑案件一覽表┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ 1 │ 2 │ 3 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │施用第二級毒品 │施用第二級毒品 │施用第二級毒品 ││ │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑3 月 │有期徒刑4 月 │有期徒刑4 月 ││ │如易科罰金，以新│如易科罰金，以新│如易科罰金，以新││ │臺幣1千元折算1日│臺幣1千元折算1日│臺幣1千元折算1日│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │105.7.17 │104.8.31 │104.9.6 ││ │晚間9時許 │某時許 │下午3時許 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴)機關 │桃園地檢105 年度│新竹地檢 │新竹地檢 ││ 年 度 案 號 │毒偵字第4078號 │104 年度毒偵字第│104 年度毒偵字第││ │ │1467號、第1877號│1467號、第1877號││ │ │105 年度毒偵字第│105 年度毒偵字第││ │ │195號、第682號 │195號、第682號 │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│臺灣桃園地方法院│臺灣新竹地方法院│臺灣新竹地方法院││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│105 年度壢簡字第│105 年度易字第 │105 年度易字第 ││ │ │1629號 │484號 │484號 ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│事實審│判決日期│105.12.12 │106.1.17 │106.1.17 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│臺灣桃園地方法院│臺灣新竹地方法院│臺灣新竹地方法院││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│105 年度壢簡字第│105 年度易字第 │105 年度易字第 ││ │ │1629號 │484號 │484號 ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判 決│106.1.9 │106.1.17 │106.1.17 ││判 決│確定日期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為易科罰金之│ 是 │ 是 │ 是 ││案件 │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│備 註│桃園地檢 │新竹地檢 │新竹地檢 ││ │106 年度執字 │106 年度執字 │106 年度執字 ││ │第1891號 │第1110號、 │第1110號、 ││ │ │106 年度執助字 │106 年度執助字 ││ │ │第713 號 │第713 號 ││ ├────────┼────────┴────────┤│ │ │編號2至4所示之罪，前經定應執行有期││ │ │徒刑10月確定 │└────────┴────────┴─────────────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ 4 │ 5 │ 6 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │施用第二級毒品 │竊盜 │竊盜 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑4 月 │有期徒刑6 月 │有期徒刑4 月 ││ │如易科罰金，以新│併科新臺幣2 萬元│如易科罰金，以新││ │臺幣1千元折算1日│如易科罰金，以新│臺幣1千元折算1日││ │ │臺幣1千元折算1日│ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │105.1.26 │105.1.16 │104.8.15 ││ │上午6時37 分為警│上午6時23分許 │凌晨1時許 ││ │採尿時起往前回溯│ │ ││ │96小時之某時許 │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴)機關 │新竹地檢 │新竹地檢 │桃園地檢 ││ 年 度 案 號 │104 年度毒偵字第│105 年度偵緝字第│105 年度偵緝字第││ │1467號、第1877號│387 號 │1414號、第2055號││ │105 年度毒偵字第│ │ ││ │195號、第682號 │ │ │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│臺灣新竹地方法院│臺灣新竹地方法院│臺灣桃園地方法院││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│105 年度易字第 │105 年度易字第 │106 年度審簡字第││ │ │484號 │677號 │108 號 ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│事實審│判決日期│106.1.17 │106.1.20 │106.5.2 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│臺灣新竹地方法院│臺灣新竹地方法院│臺灣桃園地方法院││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│105 年度易字第 │105 年度易字第 │106 年度審簡字第││ │ │484號 │677號 │108號 ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判 決│106.1.17 │106.1.20 │106.5.31 ││判 決│確定日期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為易科罰金之│ 是 │ 是 │ 是 ││案件 │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│備 註│新竹地檢 │新竹地檢 │桃園地檢 ││ │106 年度執字 │106 年度執字 │106 年度執字 ││ │第1110號、 │第1873號、 │第8395號 ││ │106 年度執助字 │106 年度執助字 │ ││ │第713 號 │第1207號 │ ││ ├────────┼────────┼────────┤│ │編號2至4所示之罪│ │編號6至7所示之罪││ │，前經定應執行有│ │，前經定應執行有││ │期徒刑10月確定 │ │期徒刑8月確定 │└────────┴────────┴────────┴────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ 7 │ 8 │ 9 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │竊盜 │加重竊盜 │竊盜 ││ │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑6 月 │有期徒刑8 月 │有期徒刑5 月 ││ │如易科罰金，以新│ │如易科罰金，以新││ │臺幣1千元折算1日│ │臺幣1千元折算1日│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │105.3.3 │104.11.21 │104.10.30 ││ │凌晨0時37分許 │凌晨4時10分許 │上午9時許 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴)機關 │桃園地檢105 年度│新竹地檢 │新竹地檢 ││ 年 度 案 號 │偵緝字第1414號、│105 年度偵字 │105 年度偵字 ││ │第2055號 │第355 號、第1015│第355 號、第1015││ │ │號、第2116號、第│號、第2116號、第││ │ │2117號、第2350號│2117號、第2350號│├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│臺灣桃園地方法院│臺灣新竹地方法院│臺灣新竹地方法院││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│106 年度審簡字第│105 年度易字第 │105 年度易字第 ││ │ │108 號 │361號 │361號 ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│事實審│判決日期│106.5.2 │106.5.22 │106.5.22 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│臺灣桃園地方法院│臺灣新竹地方法院│臺灣新竹地方法院││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│106 年度審簡字第│105 年度易字第 │105 年度易字第 ││ │ │108 號 │361號 │361號 ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判 決│106.5.31 │106.6.23 │106.6.23 ││判 決│確定日期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為易科罰金之│ 是 │ 否 │ 是 ││案件 │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│備 註│桃園地檢 │新竹地檢 │新竹地檢 ││ │106 年度執字 │106 年度執字 │106 年度執字 ││ │第8395號 │第4294號、 │第4295號、 ││ │ │106 年度執助字 │106 年度執助字 ││ │ │第2649號 │第2650號 ││ ├────────┼────────┼────────┤│ │編號6至7所示之罪│ │編號9至12 所示之││ │，前經定應執行有│ │罪，前經定應執行││ │期徒刑8月確定 │ │有期徒刑1年2月確││ │ │ │定 │└────────┴────────┴────────┴────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ 10 │ 11 │ 12 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │竊盜 │竊盜 │竊盜 ││ │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑4 月 │有期徒刑4 月 │有期徒刑4 月 ││ │如易科罰金，以新│如易科罰金，以新│如易科罰金，以新││ │臺幣1千元折算1日│臺幣1千元折算1日│臺幣1千元折算1日│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │104.1.8 │104.5.25 │104.6.4 ││ │晚間6時30分許 │晚間9時10分許 │凌晨0時45分許 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴)機關 │新竹地檢 │新竹地檢 │新竹地檢 ││ 年 度 案 號 │105 年度偵字第 │105 年度偵字第 │105 年度偵字第 ││ │355 號、第1015號│355 號、第1015號│355 號、第1015號││ │、第2116號、第21│、第2116號、第21│、第2116號、第21││ │17號、第2350號 │17號、第2350號 │17號、第2350號 │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│臺灣新竹地方法院│臺灣新竹地方法院│臺灣新竹地方法院││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│105 年度易字第 │105 年度易字第 │105 年度易字第 ││ │ │361號 │361號 │361號 ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│事實審│判決日期│106.5.22 │106.5.22 │106.5.22 │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│臺灣新竹地方法院│臺灣新竹地方法院│臺灣新竹地方法院││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│105 年度易字第 │105 年度易字第 │105 年度易字第 ││ │ │361號 │361號 │361號 ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判 決│106.6.23 │106.6.23 │106.6.23 ││判 決│確定日期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為易科罰金之│ 是 │ 是 │ 是 ││案件 │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│備 註│新竹地檢 │新竹地檢 │新竹地檢 ││ │106 年度執字 │106 年度執字 │106 年度執字 ││ │第4295號、 │第4295號、 │第4295號、 ││ │106 年度執助字 │106 年度執助字 │106 年度執助字 ││ │第2650號 │第2650號 │第2650號 ││ ├────────┴────────┴────────┤│ │編號9至12所示之罪，前經定應執行有期徒刑1年2月確定 │└────────┴──────────────────────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ 13 │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │竊盜 │ │ ││ │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑5 月 │ │ ││ │如易科罰金，以新│ │ ││ │臺幣1千元折算1日│ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯 罪 日 期 │105.4.13上午10時│ │ ││ │許至105.4.22上午│ │ ││ │8 時30分許之間某│ │ ││ │時許 │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴)機關 │新竹地檢105 年度│ │ ││ 年 度 案 號 │偵字第10202 號 │ │ │├───┬────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│臺灣新竹地方法院│ │ ││最 後├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│106 年度易字 │ │ ││ │ │第408號 │ │ ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│事實審│判決日期│106.6.28 │ │ │├───┼────┼────────┼────────┼────────┤│ │法 院│臺灣新竹地方法院│ │ ││確 定├────┼────────┼────────┼────────┤│ │案 號│106 年度易字 │ │ ││ │ │第408號 │ │ ││ ├────┼────────┼────────┼────────┤│ │判 決│106.7.24 │ │ ││判 決│確定日期│ │ │ │├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為易科罰金之│ 是 │ │ ││案件 │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│備 註│新竹地檢 │ │ ││ │106 年度執字 │ │ ││ │第4293號 │ │ ││ │106 年度執助字 │ │ ││ │第2651號 │ │ │└────────┴────────┴────────┴────────┘