資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院107年度聲字第2574號
臺灣高等法院刑事裁定 107年度聲字第2574號
- 聲請人
- 臺灣高等檢察署檢察官
- 受刑人
- 呂芳志
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：107年度執聲字第1198號），本院裁定如下：
主文
呂芳志因犯如附表編號1至4、7至13所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑拾壹年陸月。
其餘聲請駁回。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人呂芳志因違反毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第 1項聲請裁定等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。又數罪併罰有二裁判以上者，應依第51條之規定，定其應執行之刑。刑法第50條、同法第53條分別定有明文。
三、經查：
㈠本件受刑人因違反毒品危害防制條例等罪，經臺灣桃園地方法院及本院判處如附表所示之刑，且均經分別確定在案，俱有各該刑事判決書及本院被告前案紀錄表附卷可憑（見本院卷第8至16、20至50頁、第57頁反面至第60頁）。
㈡按被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷。其在定應執行刑之前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，是其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢（最高法院93年台非字第298 號判決意旨參照）。是經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪所定之應執行刑尚未全部執行完畢，則其他已執行完畢之數罪仍應視為未執行完畢。本件受刑人所犯如附表編號1至4所示之罪雖已執行完畢，惟附表編號7至13所示之罪與附表編號1至4 所示之罪合於數罪併罰之要件，揆諸前揭說明，其數罪併罰所定應執行之刑，尚未執行完畢，仍應就附表編號1 至4、7至13所示數罪，合併定應執行刑。
㈢受刑人所犯如附表編號2、4所示之罪所處之刑均得易科罰金，另附表編號1、3、7至13 所示之罪所處之刑則均不得易科罰金，核屬刑法第50條但書第1項第1款情形，依同條第2 項規定，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑者，始得全部依第51條規定合併定其應執行之刑。茲受刑人業已請求檢察官聲請合併定其應執行之刑，此有受刑人於民國107年8月15日簽署之臺灣桃園地方檢察署依102年1月23日修正之刑法第50條調查受刑人是否聲請定應執行刑調查表在卷可稽（見本院卷第4頁），嗣經本院審核上情，認其聲請為正當。
㈣按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院94年度台非字第233號判決意旨參照）。本件⑴附表編號7至8所示之罪，經同院以104年度審訴字第1943號判決定應執行有期徒刑1年；又⑵附表編號9至13所示之罪，亦經本院以106年度上訴字第3141號判決定應執行有期徒刑10 年等情，分別有上開刑事裁定書、刑事判決書及本院被告前案紀錄表附卷可按（見本院卷第20、23、58至60頁），本院於定應執行刑時，自應審酌該內部性及外部性界限決定之。
㈤至聲請意旨另以聲請人所犯如附表編號5、6所示之罪，與前開各罪屬於數罪併罰，應定其應執行之刑云云。惟按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑；刑法第50條第1 項前段、第53條定有明文，是須以裁定定其應執行之刑者，當以裁判確定前所犯者為前提。但於被告一再犯罪，經受諸多科刑判決確定之情形，上揭所謂裁判確定，乃指首先確定之科刑判決而言，亦即以該首先判刑確定之日作為基準，凡在該日期之前所犯之各罪，應依刑法第51條各款規定，定其應執行之刑；在該日期之後所犯者，則無與之前所犯者合併定執行刑之餘地（最高法院99年度台非字第299 號裁定意旨參照）。查本件附表所示最先確定之罪為附表編號2 之施用第二級毒品罪，其裁判確定日期為「104年7月29日」，然附表編號
5、6 號所示之罪之犯罪日期「104年8月6日」，顯係於附表編號2 所示之罪裁判確定後所犯，有該判決書及本院被告前案紀錄表附卷可參（見本院卷第8至9頁、第57頁反面）附卷可按，揆諸上開說明，並不符合數罪併罰之條件，從而，聲請人此部分之聲請，自屬不應准許，應予駁回。
四、爰依刑事訴訟法第220條、第477條第1項，第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
刑事第十四庭審判長法 官 黃翰義
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表： ┌──────┬────────┬────────┬────────┐ │ 編號 │ 1 │ 2 │ 3 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │ │（施用一級毒品）│（施用二級毒品）│（施用一級毒品）│ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 宣告刑 │有期徒刑8月 │有期徒刑5月 │有期徒刑8月 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 犯罪日期 │103年5月11日 │103年5月11日 │104年2月4日 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │偵查（自訴）│臺灣桃園地方檢察│臺灣桃園地方檢察│臺灣桃園地方檢察│ │機關年度案號│署103年度毒偵字 │署103年度毒偵字 │署104年度毒偵字 │ │ │第3474號 │第3474號 │第1225號 │ ├─┬────┼────────┼────────┼────────┤ │最│法院 │臺灣桃園地方法院│臺灣桃園地方法院│臺灣桃園地方法院│ │後├────┼────────┼────────┼────────┤ │事│案號 │104年度審訴字第 │104年度審訴字第 │104年度訴字第324│ │實│ │304號 │304號 │號 │ │審├────┼────────┼────────┼────────┤ │ │判決日期│104年4月30日 │104年4月30日 │104年7月30日 │ ├─┼────┼────────┼────────┼────────┤ │確│法院 │本院 │本院 │同上 │ │定├────┼────────┼────────┼────────┤ │判│案號 │104年度上訴字第 │104年度上訴字第 │同上 │ │ │ │1523號 │1523號 │ │ │決├────┼────────┼────────┼────────┤ │ │確定日期│104年8月17日 │104年7月29日 │104年12月7日 │ └─┴────┴────────┴────────┴────────┘ ┌──────┬────────┬────────┬────────┐ │ 編號 │ 4 │ 5 │ 6 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │ │（施用二級毒品）│（施用一級毒品）│（施用二級毒品）│ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 宣告刑 │有期徒刑5月 │有期徒刑9月 │有期徒刑6月 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 犯罪日期 │104年2月4日 │104年8月6日 │104年8月6日 │ ├──────┼────────┼────────┴────────┤ │偵查（自訴）│臺灣桃園地方檢察│臺灣桃園地方檢察署104年度毒偵字第 │ │機關年度案號│署104年度毒偵第 │3844、3845號、104年度偵字第17572號│ │ │1225號 │ │ ├─┬────┼────────┼─────────────────┤ │最│法院 │臺灣桃園地方法院│臺灣桃園地方法院 │ │後├────┼────────┼─────────────────┤ │事│案號 │104年度訴字第324│105年度審訴字第112號 │ │實│ │號 │ │ │審├────┼────────┼─────────────────┤ │ │判決日期│104年7月30日 │105年4月28日 │ ├─┼────┼────────┼─────────────────┤ │確│法院 │同上 │同上 │ │定├────┼────────┼─────────────────┤ │判│案號 │同上 │同上 │ │決├────┼────────┼─────────────────┤ │ │確定日期│104年12月7日 │105年5月23日 │ └─┴────┴────────┴─────────────────┘ ┌──────┬────────┬────────┬────────┐ │ 編號 │ 7 │ 8 │ 9 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │ │（持有二級毒品）│（施用一級毒品）│（轉讓一級毒品）│ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 宣告刑 │有期徒刑8月 │有期徒刑8月 │有期徒刑10月 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 犯罪日期 │104年7月24日 │104年7月24日 │103年11月18日 │ ├──────┼────────┴────────┼────────┤ │偵查（自訴）│臺灣桃園地方檢察署104年度毒偵字第 │臺灣桃園地方檢察│ │機關年度案號│3471號 │署104年度偵字第 │ │ │ │3665、4506號 │ ├─┬────┼─────────────────┼────────┤ │最│法院 │臺灣桃園地方法院 │本院 │ │後├────┼─────────────────┼────────┤ │事│案號 │104年度審訴字第1943號 │106年度上訴字第 │ │實│ │ │3141號 │ │審├────┼─────────────────┼────────┤ │ │判決日期│105年10月27日 │107年3月30日 │ ├─┼────┼─────────────────┼────────┤ │確│法院 │同上 │最高法院 │ │定├────┼─────────────────┼────────┤ │判│案號 │同上 │107年度台上字第 │ │決│ │ │2520號 │ │ ├────┼─────────────────┼────────┤ │ │確定日期│105年11月21日 │107年7月4日 │ └─┴────┴─────────────────┴────────┘ ┌──────┬────────┬────────┬────────┐ │ 編號 │ 10 │ 11 │ 12 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │ │（轉讓一級毒品）│（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 宣告刑 │有期徒刑10月 │有期徒刑4年 │有期徒刑7年2月 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 犯罪日期 │103年12月24日 │103年12月13日 │104年1月20日 │ ├──────┼────────┴────────┴────────┤ │偵查（自訴）│臺灣桃園地方檢察署104年度偵字第3665、4506號 │ │機關年度案號│ │ ├─┬────┼──────────────────────────┤ │最│法院 │本院 │ │後├────┼──────────────────────────┤ │事│案號 │106年度上訴字第3141號 │ │實├────┼──────────────────────────┤ │審│判決日期│107年3月30日 │ ├─┼────┼──────────────────────────┤ │確│法院 │最高法院 │ │定├────┼──────────────────────────┤ │判│案號 │107年度台上字第2520號 │ │決├────┼──────────────────────────┤ │ │確定日期│107年7月4日 │ └─┴────┴──────────────────────────┘ ┌──────┬────────┬────────┬────────┐ │ 編號 │ 13 │ │ │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 罪名 │毒品危害防制條例│ │ │ │ │（販賣一級毒品）│ │ │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 宣告刑 │有期徒刑8年6月 │ │ │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 犯罪日期 │104年1月25日 │ │ │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │偵查（自訴）│臺灣桃園地方檢察│ │ │ │機關年度案號│署104年度偵字第 │ │ │ │ │3665、4506號 │ │ │ ├─┬────┼────────┼────────┼────────┤ │最│法院 │本院 │ │ │ │後├────┼────────┼────────┼────────┤ │事│案號 │106年度上訴字第 │ │ │ │實│ │3141號 │ │ │ │審├────┼────────┼────────┼────────┤ │ │判決日期│107年3月30日 │ │ │ ├─┼────┼────────┼────────┼────────┤ │確│法院 │最高法院 │ │ │ │定├────┼────────┼────────┼────────┤ │判│案號 │107年度台上字第 │ │ │ │決│ │2520號 │ │ │ │ ├────┼────────┼────────┼────────┤ │ │確定日期│107年7月4日 │ │ │ └─┴────┴────────┴────────┴────────┘