臺灣高等法院98年度聲減字第121號

臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　 98年度聲減字第121號

聲請人

臺灣高等法院檢察署檢察官

受刑人

甲○○

　　　　　　　　　　樓

　　　　　　　　　　（現於臺灣臺南監獄執行中）

上列受刑人因竊盜等案件，已經判決罪刑確定，聲請人聲請減刑及定應執行之刑（聲請案號：臺灣高等法院檢察署98年度聲減字第94號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人甲○○於附表所列日期犯如附表所列之罪，經如附表所列法院判處如附表所列之刑，均經確定在案。茲檢察官以受刑人所犯如附表所列各罪，其犯罪時間均在中華民國96年4月24日以前，核與中華民國 96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款規定相符，其中附表編號1之罪，應依同條例第 8條第1項、第3項規定聲請減刑，編號2至5之罪雖經減刑毋庸聲請減刑，惟應依同條例第10條第 2項規定聲請定其應執行之刑等語。

二、按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。依刑法第51條定應執行刑時，「裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同（即亦應為新舊法比較）」最高法院民國95年5月23日第8次刑事庭會議決議可資參照。被告於裁判確定前犯數罪，其中附表編號 1之犯罪事實，係於95年7月1日前發生，而刑法第51條業於民國94年1月7日修正公布，並於95年7月1日施行，修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」其中第 5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾二十年」修正後刑法第51條第 5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年」比較新舊法結果，修正後刑法並非較有利於行為人，依刑法第2條第1項前段之規定，仍應依修正前刑法，定其應執行之刑。

三、次按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。又數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑。刑法第50條、第53條分別定有明文。被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷。其在定應執行刑之前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢。亦即若僅數罪中之一罪所宣告之刑執行完畢，而數罪合併所定應執行之刑尚未執行完畢，應認為執行未畢（最高法院91年台非字第328號裁定、78年度第2次刑事庭會議決議意旨參照）。

四、經查：本件受刑人甲○○所犯如附表編號1 所示之罪所處之刑有期徒刑6月，業已於民國96年5月28日易科罰金執行完畢，有本院被告前案紀錄表在卷可稽，惟受刑人所犯如附表編號2至5所示之罪，係在如附表編號1 所示之罪裁判確定前所犯，且尚未執行完畢，揆諸前開說明，本件受刑人所犯如附表所示各罪，即應認為均未執行完畢。經核附表編號1 之罪，其犯罪時間在中華民國96年 4月24日以前，合於減刑條件，聲請人之聲請核屬正當，自應予以減刑後，並與附表編號2至編號5之罪定其應執行之刑。爰依中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第8條第1項、第3項、第10條第 2項，刑法第2條第1項前段、第53條，修正前刑法第51條第 5款，裁定如主文。

刑事第十二庭審判長法　官 蔡永昌