110年度抗更一字第49號｜民事：假處分｜裁判日期：110 年 12 月 14 日

臺灣高等法院民事裁定 110年度抗更一字第49號聲請人即再抗告人百總工程股份有限公司法定代理人呂德茂相對人卿蓬股份有限公司法定代理人王筱卿上列當事人間假處分事件，聲請人於民國109年12月3日對於109 年10月26日本院109年度抗字第1167號裁定聲請回復原狀，經最高法院110年度台抗字第1176號裁定發回後，於110年11月8日提起再抗告，本院裁定如下：主文聲請及再抗告均駁回。聲請及再抗告費用由聲請人負擔。理由 聲請意旨略以：本院民國109年10月26日109年度抗字第1167號裁定駁回相對人卿蓬股份有限公司對臺灣臺北地方法院（下稱原法院）109年度全字第275號假處分裁定之抗告，並將原法院命伊供擔保金額新臺幣（下同）1033萬元更正為5240萬元，惟將伊誤載為相對人（下稱第一裁定）；嗣本院於同年11月20日裁定將該裁定關於命相對人供擔保之記載，更正為命伊供擔保（下稱第二裁定），致伊因不可歸責於己之事由而遲誤對第一裁定之再抗告期間，爰聲請回復原狀等語。再抗告意旨略以：第一裁定以票面金額加計利息核定擔保金額，與最高法院63年台抗字第142號裁定所揭示之意旨不符，有適用法則不當之違法，第一裁定應予廢棄等語。 當事人或代理人，因天災或其他不應歸責於己之事由，遲誤不變期間者，於其原因消滅後10日內，得聲請回復原狀；聲請回復原狀，應同時補行期間內應為之訴訟行為；回復原狀之聲請，由受聲請之法院與補行之訴訟行為合併裁判之，民事訴訟法第164條第1項、第165條第3項、第166條本文定有明文。所謂回復原狀，其除去遲誤之效果，僅止於回復至未遲誤前之原狀而已。所謂同時補行應為之訴訟行為，指聲請回復原狀及補行應為之訴訟行為，均須於遲誤不變期間之原因消滅後10日內為之。聲請回復原狀制度，旨在除去遲誤期間之效果，使當事人或代理人追復其遲誤之訴訟行為，故於聲請回復原狀同時，應補行期間內應為之訴訟行為。如當事人或代理人僅為回復原狀之聲請，而未同時補行期間內應為之訴訟行為者，其聲請不合程式。不變期間係為公益而設，不能以有遲誤之原因而伸長。若當事人或代理人於遲誤上訴或抗告期間之原因消滅後，雖於10日內聲請回復原狀，然未於聲請回復原狀後之上訴或抗告期間內提起上訴或抗告，仍生遲誤不變期間之效果。 再為抗告，應於裁定送達後10日之不變期間內，向為裁定之原法院，提出抗告狀為之。若逾期提起，為不合法，第二審法院應以裁定駁回之，民事訴訟法第487條前段、第488條第1項、第495條之1第1項、第444條第1項前段定有明文。 本院109年10月26日以第一裁定駁回相對人對原法院109年度全字第275號假處分裁定之抗告，並將原法院命聲請人供擔保金額1033萬元更正為5240萬元，惟將聲請人誤載為相對人（見本院109年度抗字第1167號卷第42頁)，聲請人於109年10月30日收受該裁定（送達證書見同上卷第47頁）；嗣本院於同年11月20日以第二裁定將第一裁定關於命相對人供擔保之記載，更正為命聲請人供擔保（見同上卷第50頁），聲請人於同年月27日收受該裁定（送達證書見同上卷第51頁）。雖第一裁定主文第三項誤將聲請人誤載為相對人，且該項主文與理由欄所載法院本來之意思顯然不符，屬顯然錯誤（見最高法院110年度台抗字第275號裁定），然因第一裁定主文第三項誤將聲請人誤載為相對人，致聲請人未於109年10月30日收受第一裁定後10日內提起再抗告，而於109年11月30日收受第二裁定後，於109年12月3日聲請回復原狀（見最高法院110年度台抗字第275號卷第15頁），則其因而遲誤第一裁定再抗告期間，顯因不應歸責於己之事由所致。聲請人於109年11月30日收受第二裁定起算10日（加計在途期間8日為109年12月18日）內聲請回復原狀，應同時補行期間內應為之訴訟行為即提起再抗告。然在聲請回復原狀後之再抗告期間內，聲請人所提起之109年12月3日民事聲明異議暨回復原狀聲請狀、109年12月9日民事抗告補充理由狀，係對第二裁定提出抗告、對第一裁定聲請回復原狀（見最高法院110年度台抗字第275號卷第15至18頁、第23至27頁），並未對第一裁定提起再抗告。聲請人遲至110年11月8日始提出民事抗告狀對第一裁定提起再抗告（見本院卷第9至14頁），已逾遲誤不變期間之原因消滅後10日即109年12月18日。聲請人遲誤之原因消滅後，雖於遲誤不變期間之原因消滅後10日內聲請回復原狀，然未同時補行期間內應為之訴訟行為，依上開之說明，其聲請不合程式，再抗告已逾期，均為不合法，均應予駁回。中　　華　　民　　國　　110 　年　　12　　月　　14　　日民事第十八庭審判長法官黃明發法官林政佑法官周美雲正本係照原本作成。如不服本裁定，應於收受送達後10日內向本院提出抗告狀，並應繳納抗告費新臺幣１千元。中　　華　　民　　國　　110 　年　　12　　月　　15　　日書記官呂筑

臺灣高等法院110年度抗更一字第49號

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