最高法院108年度台上字第3982號

最高法院刑事判決　　　　　　　　　 108年度台上字第3982號

上訴人

林信宏

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣高等法院中華民國107年12月4 日第二審判決（107年度上訴字第2935號，起訴案號：臺灣新北地方檢察署106年度毒偵字第10295號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、按刑事訴訟法第377 條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件原審審理結果，認為上訴人林信宏違反毒品危害防制條例犯行明確，因而維持第一審依想像競合犯從一重論處上訴人施用第一級毒品（累犯）罪刑之判決，駁回上訴人在第二審之上訴，已載認其調查證據之結果及憑以認定犯罪事實之心證理由。並就上訴人所辯本件符合自首等語，敘明上訴人於警詢時否認施用毒品，如何不符自首之理由，亦載敘綦詳。上訴意旨仍執陳詞，指摘原判決未適用自首規定為違法，要非適法之第三審上訴理由。

三、原判決已具體審酌關於刑法第57條科刑等一切情狀，在罪責原則下適正行使其量刑之裁量權，說明維持第一審就上訴人本件犯行量定刑罰之理由，客觀上並未逾越法定刑度，亦與罪刑相當原則無悖，難認有逾越法律所規定之範圍，或濫用其裁量權限之違法情形。至適用刑法第59條酌減其刑與否，法院本屬有權斟酌決定，況原判決已於理由內說明不依該條規定減輕其刑之理由，尤無違法可言。上訴意旨漫詞指摘原判決未予適用刑法第59條酌減其刑，有判決不適用法則之違法，求為從輕量刑等語，係對原審量刑職權之合法行使，任意指摘，同非上訴第三審之合法理由。

四、依上所述，本件施用第一級毒品部分之上訴違背法律上之程式，應予駁回。上開得上訴第三審部分之上訴，既因不合法而從程序上予以駁回，則與之有裁判上一罪關係之施用第二級毒品部分，核屬刑事訴訟法第376條第1項第1 款不得上訴第三審法院之罪，且未合於同條項但書例外得上訴第三審之要件，自無從為實體上審判，應併從程序上駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

最高法院刑事第四庭