最高法院八十五年度台非字第二四六號

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台非字第二四六號

上訴人

最高法院檢察署檢察總長

被告

甲○○ 男

　　　　　　　　　　（現在台灣台北監獄執行）

右上訴人因被告煙毒案件，對於台灣高等法院中華民國八十四年十一月二十九日終審

確定判決（八十四年度上訴字第五七八六號，起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署八

十四年度偵字第二五九○號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如左：

主文

理由

非常上訴理由稱：「按判決不適用法則者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文，本件原判決認定被告甲○○有施用毒品之惡習（經判刑確定），為圖謀供已吸食之用，於民國八十四年二月二十五日晚上八時許，趁至大陸福建省厦門市旅遊之際，在該市鷺江賓館前，以人民幣一萬一千元之價格，向綽號「阿福」之不詳姓名大陸人士購入毒品海洛因三小塊（淨重五四點五一公克），旋於同年月二十八日將該毒品海洛因以報紙包裝藏放於內褲中，攜帶上開海洛因，經由香港搭乘國泰航空公司ＣＸ五六四班機返台，為海關人員當場查獲，並扣得上開毒品海洛因等情，因而依肅清煙毒條例第五條第一項論處被告運輸毒品罪刑，並說明被告之行為，並不成立懲治走私條例第二條第一項之私運管制物品進口罪，固非毫無所見。惟查海洛因係肅清煙毒條例第二條所稱之毒品，亦係行政院依據懲治走私條例第二條第四項，頒訂「懲治走私條例公告管制物品項目及其數額」之公告甲項之㈣所列之管制進口物品，該公告丁項並明文規定自大陸地區私運進入本國自由地區之毒品（即甲項所示之物品），不限數限，均以管制物品論。且依懲治走私條例第十二條規定，自大陸地區私運物品進入台灣地區，適用本條例處斷，本件被告自大陸地區之福建省厦門市購入毒品淨重五

四、五一公克，經由香港搭機私運進口之行為，除觸犯肅清煙毒條例第五條第一項運輸毒品罪外，顯又犯懲治走私條例條第二條第一項之私運管制物品進口罪，且應依想像競合犯之規定，依刑法第五十五條從一重之運輸毒品罪處斷，始為適法。乃原判決竟認被告之行為，不成立懲治走私條例第二條第一項私運管制物品進口罪云云，自有判決不適用法則之違法。案經確定，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴。」等語。

本院按判決不適用法則者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。原確定判決認定被告甲○○有施用毒品之惡習（施用毒品部分已判刑確定），為圖供己施用，於民國八十四年二月二十五日晚八時許，在大陸福建省厦門市鷺江賓館前，以人民幣一萬一千元之價格，向不詳姓名大陸人士綽號「阿福」者，購入毒品海洛因三小塊（淨重五四點五一公克），旋於同年月二十八日，將該等毒品以報紙包裏藏於內褲，經香港搭機返台，為海關人員當場查獲扣案等情，因而撤銷初審關於運輸毒品部分之不當判決，改判論被告以運輸毒品罪，處有期徒刑捌年，褫奪公權肆年，毒品海洛因叁小塊（淨重伍拾肆點伍壹公克）沒收併銷燬之。並說明被告之行為，並不成立懲治走私條例第二條第一項之私運管制物品進口罪。惟查，海洛因係肅清煙毒條例第二條所稱之毒品，亦係行政院依據懲治走私條例第二條第四項所頒訂「懲治走私條例公告管制物品項目及其數額」甲項四所列之管制進口物品，該公告丁項亦明定自大陸地區私運進入本國自由地區之毒品，不限數額，均以管制物品論。又懲治走私條例第十二條明定：自大陸地區私運物品進入台灣地區，適用該條例處斷。本件被告自大陸地區之福建省厦門市購入毒品海洛因三小塊（淨重五四點五一公克），經香港搭機返台私運進口之行為，除觸犯肅清煙毒條例第五條第一項運輸毒品罪外，顯又犯懲治走私條例第二條第一項之私運管制物品進口罪，兩罪間有想像競合犯關係，應從一重之運輸毒品罪處斷，始為適法。乃原判決竟認被告之行為，不成立懲治走私條例第二條第一項之私運管制物品進口罪，自有判決不適用法則之違背法令。案經確定，非常上訴意旨執以指摘，洵有理由，惟原判決尚非不利於被告，應僅將原判決關於違背法令部分撤銷，以資糾正。

據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款前段，判決如主文。

最高法院刑事第二庭

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