最高法院九十八年度台上字第七六八號

最高法院刑事判決　　　　　　　九十八年度台上字第七六八號

上訴人

甲○○

上列上訴人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服台灣高等法院中華民國九十七年十一月二十七日第二審判決（九十七年度上訴字第五四二二號，起訴案號：台灣新竹地方法院檢察署九十七年度毒偵字第八一二號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、施用第一級毒品部分按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。又提起上訴，應自判決送達後十日內為之，刑事訴訟法第三百四十九條定有明文。查本件上訴人甲○○經第一審判處施用第一級毒品（累犯）罪刑並於民國九十七年九月十一日送達該判決，有送達證書在第一審卷內可稽。上訴人遲至同年十月五日始提起第二審上訴，已逾法定上訴期間，其上訴顯屬違背法律上之程式。原審因之駁回上訴人在第二審之上訴，於法並無違誤。

上訴意旨僅謂上訴人因在外工作久未返家，代收判決之老邁母親不知法律及其嚴重性，未及時告知上訴人，致逾上訴期限，且上訴人業已接受替代療法戒毒云云，對於原判決究竟如何違背法令，並無一語涉及，此部分上訴自屬違背法律上之程式，應予駁回。

二、施用第二級毒品部分按刑事訴訟法第三百七十六條所列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院。上訴人施用第二級毒品部分，原審係依毒品危害防制條例第十條第二項論處罪刑，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第一款之案件。依首開說明，既經第二審判決，自不得上訴於第三審法院，上訴人猶提起上訴，顯為法所不許，此部分應併予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

最高法院刑事第十一庭

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