最高法院九十九年度台上字第五七九三號

最高法院刑事判決　　　　　　九十九年度台上字第五七九三號

上訴人

甲○○

上列上訴人因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，不服台灣高等法院中華民國九十九年七月二十一日第二審判決（九十九年度上訴字第一四三一號，起訴案號：台灣板橋地方法院檢察署九十八年度調偵字第一五九三號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件原判決維持第一審論處上訴人甲○○非法持有可發射子彈具有殺傷力之槍枝罪刑之判決，駁回其在第二審之上訴。

已詳敘認定犯罪事實之依據及憑以認定之理由，從形式上觀察，並無任何違背法令之處。查上訴人於民國九十四、九十五年間，未經許可，擅自購得系爭槍、彈，藏放於其住處，即已構成非法持有槍、彈罪。嗣於九十八年六月七日持該槍、彈欲威嚇陳建誠，不慎擊發，傷及陳建誠之臀部（傷害部分，業經檢察官處分不起訴），縱陳建誠亦攜有兇器，先動手毆打上訴人，但上訴人仍不得於其非法持有槍、彈罪中主張正當防衛，原審未予減輕其刑，適用法則，核無不合；又刑之量定，屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟以行為人之責任為基礎，斟酌刑法第五十七條各款所列情狀而未逾越法定刑度，不得遽指為違法。第一審於量刑時，已具體審酌上訴人非法持有槍械，當街傷人，危害社會治安等一切情狀，科處刑罰，且無可資憫恕之處，而未予酌減其刑，原審認為妥適，予以維持，亦無不當。上訴意旨未依據卷內資料，具體指摘原判決如何違背法令，置原判決之論敘於不顧，徒言伊持槍自衛，情堪憫恕，原審未依刑法第二十三條及第五十九條減輕其刑，顯屬違法云云，任意指摘，難謂已符合首揭法定上訴要件，其上訴違背法律上之程式，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

最高法院刑事第十庭

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