最高法院一○○年度台上字第三九五號

最高法院民事裁定　　　　　　　一○○年度台上字第三九五號

上訴人

吳黃秋玉

訴訟代理人

侯重信律師

被上訴人

吳 嘉

訴訟代理人

朱育男律師

上列當事人間請求分配剩餘財產事件，上訴人對於中華民國九十九年十二月二十二日台灣高等法院高雄分院判決（九十八年度家上字第四一號），提起上訴，本院裁定如下：

主文

理由

按上訴第三審法院，非以原判決違背法令為理由，不得為之。又提起上訴，上訴狀內應記載上訴理由，其以民事訴訟法第四百六十九條所定事由提起第三審上訴者，應於上訴狀內表明原判決所違背之法令及其具體內容、暨依訴訟資料合於該違背法令之具體事實。其依同法第四百六十九條之一規定提起上訴者，並應具體敘述為從事法之續造、確保裁判之一致性或其他所涉及之法律見解具有原則上重要性之理由。同法第四百六十七條、第四百七十條第二項分別定有明文。而依同法第四百六十八條規定，判決不適用法規或適用不當者，為違背法令；依同法第四百六十九條規定，判決有該條所列各款情形之一者，為當然違背法令。是當事人提起第三審上訴，如合併以同法第四百六十九條及第四百六十九條之一之事由為上訴理由時，其上訴狀或理由書應表明該判決所違背之法令條項，或有關判例、解釋字號，或成文法以外之習慣或法理等及其具體內容，暨係依何訴訟資料合於該違背法令之具體事實，並具體敘述為從事法之續造、確保裁判之一致性或其他所涉及之法律見解具有原則上重要性之理由。如未依上述方法表明，或其所表明者與上開法條規定不合時，即難認為已合法表明上訴理由，其上訴自非合法。本件上訴人對於原判決其敗訴部分提起第三審上訴，雖以該部分判決違背法令為由，惟核其上訴理由狀所載內容，係就原審取捨證據及認定事實之職權行使所論斷：系爭養老金及退休金為被上訴人將來之請求權或期待權，被上訴人於民國九十七年三月四日起訴請求離婚時做為計算兩造剩餘財產之基準日時，尚未現實存在，非屬被上訴人之現存財產。

又公務員退休時如何選擇退休金給付方式，為其權利，難認被上訴人選擇領取月退休金之方式，係以不正當方式阻止條件成就，上訴人主張被上訴人以不正當方式阻止條件成就，退休金亦應列入剩餘財產分配等語，尚非可採等詞，指摘為不當，並就原審命為辯論及已論斷者，泛言謂為違法，而非表明該部分判決所違背之法令及其具體內容，暨依訴訟資料合於該違背法令之具體事實，更未具體敘述為從事法之續造、確保裁判之一致性或其他所涉及之法律見解具有原則上重要性之理由，難認其已合法表明上訴理由。依首揭說明，應認其上訴為不合法。

據上論結，本件上訴為不合法。依民事訴訟法第四百八十一條、第四百四十四條第一項、第九十五條、第七十八條，裁定如主文。

最高法院民事第三庭

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