臺灣桃園地方法院101度聲字第3347號

臺灣桃園地方法院刑事裁定　　　　　　　 101度聲字第3347號

聲請人

臺灣桃園地方法院檢察署檢察官

受刑人

陳挺祥

上列聲請人因受刑人違反毒品危害防制條例案件（本院100 年度審訴字第2203號），於判決確定後發覺為累犯，聲請更定其刑，本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人陳挺祥前因違反毒品危害防制條例案件，經臺灣高等法院以96年度聲減字第4201號裁定應執行有期徒刑4 年11月確定，並於民國100 年4 月13日縮刑期滿執行完畢，又於100 年6 月26日又犯罪，經本院以100 年度審訴字第2203號判決應執行有期徒刑1 年確定在案。核被告再犯罪情形與刑法第47條第1 項所定累犯要件相符，是於裁判確定後始發覺，自應依法更定其刑，爰依刑法第48條前段、刑事訴訟法第477 條聲請裁定更定其刑等語。

二、按刑法第47條之累犯，係以受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，5 年以內再犯有期徒刑以上之罪為成立要件；又刑法第79條之1 第1 項規定：「二以上徒刑併執行者，第77條所定最低應執行之期間，合併計算之。」第3 項規定：「依第1 項合併計算執行期間而假釋者，前條第1 項規定之期間，亦合併計算之。」；則在二以上徒刑併合執行之情形，經許可假釋出獄者，其報請許可假釋所須最低應執行之期間，既合併計算，且假釋之殘刑期間，亦合併計算之，其期間即無從區分。從而，不論假釋出獄前所執行之期間是否已逾其中一罪之刑期，亦不論嗣後其假釋有無被撤銷，在假釋期間內，均應認為尚未執行完畢，其於執行逾其中一罪之刑期後5 年內之假釋期間，再犯有期徒刑以上之罪者，均不應論以累犯，最高法院94年度臺非字第173 號、94年度臺上字第2525號、93年度臺非字第245號、90年度臺非字第340 號判決意旨可為參照。

三、經查，受刑人前因過失傷害案件，經本院判處有期徒刑5 月，於95年7 月31日入監執行，95年7 月28日起算，並應於95年12月27日執行完畢，嗣自95年12月28日接續執行受刑人另犯之毒品、搶奪、詐欺、偽造文書等罪（經臺灣高等法院以96 年 度聲減字第4201號裁定減刑並定其應執行之刑為有期徒刑4 年11月確定），並應於100 年10月8 日執行完畢。又受刑人於99年10月20日因縮短刑期假釋出監，所餘之刑期交付保護管束，其保護管束應於100 年6 月28日期滿。茲受刑人既係於上開假釋期間之100 年6 月26日6 時及19時許，在其位於桃園縣平鎮市○○路219 巷7 弄20衖16號住處內，更行施用第一、二級毒品各一次而犯罪，嗣並經本院以100 年度審訴字第2203號判處有期徒刑1 年確定，則依前述最高法院判決意旨，至多亦僅屬構成撤銷受刑人陳挺祥假釋之事由，而與累犯之構成要件不符，要難論以累犯。聲請意旨認本院前揭判決核與累犯要件相符，復於裁判確定後始發覺，請求更定其刑，容有誤會，所請於法尚有不合，本院礙難准許。

四、依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。