資料來源：司法院裁判書系統
臺灣桃園地方法院110年度聲字第499號
臺灣桃園地方法院刑事裁定 110年度聲字第499號
- 聲明異議人
- 即受刑人
- 林子傑
上列聲明異議人即受刑人因竊盜案件，對於臺灣桃園地方檢察署檢察官執行之指揮（107 年度執丑字第3151號之2 ），聲明異議，本院裁定如下：
主文
聲明異議駁回。
理由
一、聲明異議意旨略以：聲明異議人經本院裁定應執行之總刑期為5 年2 月確定，其中單一槍砲彈藥刀械管制條例案件為應執行有期徒刑3 年8 月確定，依刑法第51條第9 款規定，應不執行拘役，檢察官以107 年度執丑字第3151號之2 執行指揮書執行前揭拘役有誤，爰請准予撤銷拘役，免為執行等語。
二、按受刑人或其法定代理人或配偶以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，刑事訴訟法第484 條定有明文。次按刑法第51條所規定之數罪併罰，應以合於同法第50條之規定為其前提，而第50條之併合處罰規定，則以裁判確定前犯數罪為其條件，若於一罪之裁判確定後又犯他罪者，自應於他罪之科刑裁判確定後，與前罪應執行之刑併予執行，而不得適用刑法第51條所列各款之規定，據以定其應執行之刑。又於被告一再犯罪，經受諸多科刑判決確定之情形，前揭所謂「裁判確定」，係指「首先確定之科刑判決」，亦即係以被告所犯各該罪中，經最先判處罪刑確定之日，作為是否得合併定其應執行刑之基準日，在該基準日前所犯各罪，應依刑法第51條各款之規定，合併定其應執行之刑；如係在該基準日之後所犯之罪，則無與該基準日之前所犯各罪，合併定其應執行刑之餘地。數罪併罰既有上揭基準可循，自無許法院任擇其中最為有利或不利於被告之數罪，合併定其應執行刑之理（最高法院106 年度台抗字第304 號裁定意旨參照）。而數罪併罰有二裁判以上者，固得依刑法第51條之規定定其應執行之刑，但須以裁判確定前為前提，又倘若被告先後犯甲、乙、丙三罪，而甲罪係在乙罪裁判確定前所犯，甲、乙兩罪均經判決確定，並已定其應執行之刑，則丙罪雖在乙罪裁判確定前所犯，但因其在甲罪裁判確定之後，且乙罪既已與甲罪合併定其應執行刑，則丙罪即不得再與乙罪重複定其應執行之刑，換言之，丙罪祇能單獨執行（最高法院91年度台非字第316 號判決意旨參照）。是同法第51條第9 款所定之：「依第5 款至前款所定之刑，併執行之。但應執行者為3 年以上有期徒刑與拘役時，不執行拘役」，係指受刑人於裁判確定前犯數罪，經分別宣告有期徒刑及拘役時，而合於同法第50條併合處罰之規定，且所定之執行刑有3 年以上有期徒刑及拘役時，始有不執行拘役之可言。如係各別犯罪，應接續執行而無定應執行刑之情形（如裁判確定後再犯罪），縱所接續執行之刑期已超過3 年有期徒刑，且有拘役，仍無刑法第51條第9 款規定之適用。
三、經查，聲明異議人因：⒈犯如附表一編號1 至3 所示案件，經臺灣高等法院以107 年度聲字第1319號裁定定應執行刑為有期徒刑4 年，於107 年5 月15日確定（下稱甲案，執行案號：桃園地檢署107 年執更字第1965號）；⒉犯如附表二編號1 至6 所示案件，經本院以106 年度易字第1007號、第1157號判決應執行拘役100 日，於107 年2 月9 日確定（下稱乙案，執行案號：桃園地檢署107 年度執丑字第3151號）等情，有上開裁定、判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。查甲案中首先確定之判決日期係附表一編號3 之106年3 月1 日，而乙案中附表二編號1 至4 之犯罪日期雖均在上開甲案中首先確定之判決日期前所犯，然附表二編號5 之犯罪日期為106 年4 月12日，係在甲案中首先確定之判決日期（106 年3 月1 日）之後，而乙案之附表二編號1 至4 之罪既與附表二編號5 之罪已合併定其應執行刑，即無從再以附表二編號1 至4 之犯罪日期在甲案中首先確定之判決日期前所犯，逕認得與甲案定其應執行之刑，是聲明異議人所犯之竊盜案件與「裁判確定前犯數罪」之數罪併罰要件未合，自無從與甲案合併定應執行刑，而應接續執行之。綜上所述，本件聲明異議人因犯竊盜案件所處應執行拘役100 日，並無刑法第51條第9 款但書「不執行拘役」之適用，是桃園地檢署檢察官指揮接續執行上開所處拘役100 日，其執行之指揮，並無不當，聲明異議人指摘桃園地檢署檢察官核發上開107 年度執丑字第3151號執行指揮書指揮不當而聲明異議，為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第486條，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表一 ┌──┬──────┬──────┬──────┬──────┬──────┐ │編號│案由 │確定判決 │宣告刑 │犯罪時間 │判決確定日 │ ├──┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤ │1 │槍砲彈藥刀械│臺灣高等法院│3年8月 │104 年12月31│107 年3 月8 │ │ │管制條例 │106 年度上訴│ │日 │日 │ │ │ │字第1823號 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤ │2 │肇事逃逸 │本院105 年度│1年 │105 年2 月12│106 年8 月3 │ │ │ │審交訴字第 │ │日 │日 │ │ │ │101 號 │ │ │ │ ├──┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤ │3 │毒品危害防制│本院105 年度│2月 │105 年11月3 │106 年3 月1 │ │ │條例 │壢簡字第2028│ │日 │日 │ │ │ │號 │ │ │ │ └──┴──────┴──────┴──────┴──────┴──────┘ 附表二 ┌──┬──────┬──────┬──────┬──────┬──────┐ │編號│案由 │確定判決 │宣告刑 │犯罪時間 │判決確定日 │ ├──┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤ │1 │竊盜 │106 年度易字│50日 │105 年12月22│107 年2 月9 │ │ │ │第1007號、第│ │日 │日 │ ├──┤ │1157號 ├──────┼──────┤ │ │2 │ │ │30日 │106 年2 月6 │ │ │ │ │ │ │日 │ │ ├──┤ │ ├──────┼──────┤ │ │3 │ │ │40日 │106 年2 月15│ │ │ │ │ │ │日 │ │ ├──┤ │ ├──────┼──────┤ │ │4 │ │ │40日 │106 年2 月18│ │ │ │ │ │ │日 │ │ ├──┤ │ ├──────┼──────┤ │ │5 │ │ │30日 │106 年4 月12│ │ │ │ │ │ │日 │ │ └──┴──────┴──────┴──────┴──────┴──────┘