臺灣桃園地方法院刑事判決

公訴人

臺灣桃園地方檢察署檢察官

被告

徐漢城

上列被告因竊盜等案件，經檢察官提起公訴（110年度偵字第39019號、第39903號、110年度毒偵字第8814號），被告於本院準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序意旨，並聽取當事人意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任依簡式審判程序審理，判決如下：

主文

事實

一、徐漢城分別為下列犯行：

㈠徐漢城、李漢文（由本院另行審結）與真實姓名年籍不詳之人（下稱A）意圖為自己不法之所有，共同基於竊盜之犯意聯絡，於民國110年2月28日凌晨5時4分許，由A駕駛車牌號碼00-0000號自用小貨車至桃園市中壢區吉林三路與吉林二路67巷口，並由徐漢城、李漢文將瑞塔所有、停放在該處之電動自行車（價值新臺幣1萬9,000元）搬至上開小貨車內，隨即一同離去，後於同日凌晨5時42分許，李漢文自桃園市八德區新生路600巷前，將上開電動自行車牽行至徐漢城當時位在桃園市○○區○○路000巷○00○0號2樓居所藏放；徐漢城則自該處駕駛車牌號碼0000-00號自用小客車離去。嗣瑞塔察覺遭竊即報警處理，警方調閱監視器後循線查知上情。

㈡徐漢城前因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品之傾向，再經本院裁定入戒治處所施以強制戒治，因其戒治成效經評定為合格，於109年10月8日停止戒治依法釋放，該次施用毒品，並經臺灣桃園地方檢察署檢察官以109年度戒毒偵字第91號、第92號、第93號、第94號、109年度毒偵字第3002號為不起訴處分確定。詎仍不知悔改，於上開強制戒治執行完畢釋放後3年內，復基於施用第一、二級毒品、持有純質淨重20公克甲基安非他命之犯意，於110年10月25日1時許，在桃園市中壢區民族路交流道路邊之車上，持有純質淨重71.47公克之第二級甲基安非他命，並以燒烤玻璃球吸食煙霧之方式施用，再以將海洛因摻入香菸內點燃吸食之方式，施用第一級毒品海洛因1次。嗣於同日經警因徐漢城竊盜案件追捕徐漢城時，徐漢城將隨身背包(內有海洛因2包[驗前淨重16.25公克、驗餘淨重16.21、純質淨重7.17公克]、甲基安非他命5包[驗前淨重101.66公克、驗餘淨重101.48公克（起訴書誤載為「101.56公克」，應予更正）、驗前純質淨重71.47公克]、愷他命1包[驗前淨重1.77公克]、玻璃球1個、現金40萬9,900元)丟棄，於拘提後坦承上開包包為其所有，因而扣得上開物品，並驗得上開純質淨重、重量之海洛因、甲基安非他命、愷他命。

二、證據名稱：

㈠被告徐漢城、共同被告李漢文於警詢、偵訊及本院審理時之自白。

㈡㈡告訴人瑞塔、證人丁國華於警詢、偵訊及本院審理時之證述。

㈢㈢指認犯罪嫌疑人紀錄表、車輛詳細資料報表、監視器錄影畫面擷圖、刑案照片、臺灣桃園地方檢察署檢察官勘驗筆錄、GOOGLE地圖、桃園市○○○○○○鎮○○○○○○○○○○○○○號對照表、內政部警政署刑事警察局鑑定書、法務部調查局濫用藥物實驗室鑑定書、台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實驗室-台北濫用藥物檢驗報告、扣押物品清單。

㈣扣案如附表二、三所示之物。

三、論罪科刑：

㈠事實欄一、㈠所示部分：

⒈核被告所為，係犯刑法第321條第1項第4款之結夥三人以上竊盜罪。

⒉被告與李漢文及A間就上開犯行，有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯。

㈡事實欄一、㈡所示部分：核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 項之施用第一級毒品罪，及同條例第11條第4 項之持有第二級毒品純質淨重20公克以上之罪。其因施用而持有第一級毒品海洛因之低度行為，應為施用之高度行為所吸收；其施用第二級毒品甲基安非他命之低度行為，應為持有純質淨重20公克以上第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪（臺灣高等法院暨所屬法院98年法律座談會刑事類提案第15號研討結果參照）。

㈢被告所犯上開3 罪間，犯意分別，行為互殊，應予分論併罰。

㈣被告前因公共危險案件，經本院以107 年度桃交簡字第573 號判處有期徒刑3 月，併科罰金新臺幣5,000 元確定，業於民國107 年7 月30日易科罰金執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可考。其受徒刑之執行完畢，5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，固合於刑法第47條第1項規定，均為累犯。惟審酌被告執行完畢之公共危險案件，與本案罪名、犯罪情節以及保護法益俱屬不同，難認其有特別惡性及刑罰反應力薄弱，爰參酌司法院大法官會議釋字第775號解釋意旨，不依刑法第47條第1項規定，加重其最低本刑。

㈤爰審酌被告不思以正當手段獲取財物，為圖一己私益，竟以結夥三人方式恣意竊取他人財物，蔑視他人財產權，所為殊無可取；又其前已因施用毒品案件經戒癮處分，本應徹底戒絕毒癮，詎其竟未能自新，仍一再施用足以導致人體機能發生依賴性、成癮性及抗藥性等障礙之毒品，戕害自身健康，漠視法令禁制，所為殊無可取，又明知甲基安非他命係屬毒品危害防制條例所列管之第二級毒品，竟仍購入甲基安非他命純質淨重達71.47公克而持有之，實屬不該。惟念其犯後坦承犯行，態度尚可，兼衡其犯罪之動機、目的、手段、素行、竊得財物之價值及持有毒品之數量等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並就得易科罰金部分，諭知易科罰金之折算標準，暨定其應執行之刑併就該執行刑諭知易科罰金之折算標準。

四、沒收部分：

㈠按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。第 1 項及第 2 項之犯罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息。刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項、第4 項定有明文。又共同正犯之犯罪所得，沒收或追徵，應就各人所分得之數額分別為之；先前對共同正犯採連帶沒收犯罪所得之見解，已不再援用及供參考（最高法院104 年第13次刑事庭會議決議意旨參照）；倘若共同正犯各成員內部間，對於不法利得分配明確時，應依各人實際分配所得沒收。又所謂各人「所分得」，係指各人「對犯罪所得有事實上之處分權限」，法院應視具體個案之實際情形而為認定，倘若共同正犯各成員內部間，對於不法利得分配明確時，固應依各人實際分配所得沒收；然若共同正犯成員對不法所得並無處分權限，其他成員亦無事實上之共同處分權限者，自不予諭知沒收；至共同正犯各成員對於不法利得享有共同處分權限時，則應負共同沒收之責。至於上揭共同正犯各成員有無犯罪所得、所得數額，係關於沒收、追繳或追徵標的犯罪所得範圍之認定，因非屬犯罪事實有無之認定，並不適用「嚴格證明法則」，無須證明至毫無合理懷疑之確信程度，應由事實審法院綜合卷證資料，依自由證明程序釋明其合理之依據以認定之（最高法院104 年度台上字第3937號判決意旨參照）。經查，被告與李漢文及A共同竊得如附表一所示之物，未實際合法發還被害人，復無從認定內部分配如何，其不法利得實際分配不明，而以渠等為本案犯行之分工方式，尚可認定渠等對於上開犯罪所得，均有事實上之共同處分權限，揆諸前揭說明，自應負共同沒收之責，爰應依刑法第38條之1第1項前段、第3 項規定，宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額（最高法院102 年度台上字第4461號判決意旨參照。共犯李漢文及A並非本件受判決人，關於沒收部分，自不宜在本件主文宣示其應與被告徐漢城連帶或共同沒收、追徵之旨。至於判決確定後，檢察官應本於共同正犯連帶沒收之原則而為執行，乃屬當然）。

㈡扣案如附表二所示之毒品，均係供被告本案施用、持有所查獲之毒品，不問屬於被告與否，均應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段規定，宣告沒收銷燬之。另包裝前揭毒品之包裝袋，因與其內之毒品，難以析離，且無析離之實益與必要，應一併沒收銷燬之；至毒品送鑑耗損之部分，既已滅失，自無庸宣告沒收銷燬，併此敘明。

㈢扣案如附表三所示之物，被告業已拋棄該等物品之所有權（見110年度偵字第39903號卷第180頁），則上開物品已非被告所有，又非違禁物，自不得宣告沒收，應由執行單位依法處理，併予敘明。

㈣至其餘扣案物，經核均與本案無關，爰不予宣告沒收，末此敘明。

五、臺灣桃園地方檢察署檢察官110年度偵字第39019號起訴書所列之同案被告李漢文部分，由本院另行審結。

六、應適用之法條：刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1 項前段、第310 條之2 、第454 條第1 項，毒品危害防制條例第10條第1 項、第11條第4 項、第18條第1 項前段，刑法第321條第1項第4款、第28條、第41條第1 項前段、第8項、第51條第5款、第38條之1 第1 項前段、第3 項，刑法施行法第1 條之1 第1 項。

七、如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。

本案經檢察官劉仲慧到庭執行職務。

附錄本案論罪科刑依據之法條：毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。

毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣20萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處2年以下有期徒刑，得併科新臺幣20萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。

中華民國刑法第321 條：犯前條第1 項、第2 項之罪而有下列情形之一者，處6 月以上5年以下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金：

一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之。

二、毀越門窗、牆垣或其他安全設備而犯之。

三、攜帶兇器而犯之。

四、結夥三人以上而犯之。

五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之。

六、在車站、港埠、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之。

前項之未遂犯罰之。