臺灣雲林地方法院95年度訴字第871號

臺灣雲林地方法院刑事判決　　　　　　　 95年度訴字第871號

公訴人

臺灣雲林地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

　　　　　　　　　　（現在雲林監獄執行中）

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（95年度毒偵字第1519號），於本院準備程序進行中，被告就被訴事實為有罪之陳述，經合議庭裁定由法官一人獨任進行簡式審判程序，判決如下：

主文

事實及理由

一、犯罪事實：甲○○前因施用第二級毒品案件，經觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國88年9 月23日執行完畢釋放。復於前揭觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內，再因於91年9 月3 日施用第一級毒品，經臺灣彰化地方法院於92年3 月31日以92年度訴字第328 號判處有期徒刑10月確定，而於93年11月8 日縮刑期滿執行完畢。詎其猶不知悔悟，於95年7 月5 日晚間8 時許，在彰化縣員林鎮○○路155 巷67號住處，將第一級毒品海洛因（下稱海洛因）摻入香煙內，以火點燃後吸食其煙之方式，施用海洛因1 次。嗣於95年7 月8 日23時許，在彰化縣員林鎮○○街5 號前，為警查獲，並扣得海洛因1 包（驗餘淨重0.13公克）及其外包裝袋1 只。

二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：上開犯罪事實，業據被告迭於警詢、檢察官面前及本院審理時坦承不諱，又扣案之白色粉末1 包，經送驗後，確屬海洛因（驗餘淨重0.13公克）無疑，有法務部調查局95年8 月15日調科壹字第140013163 號鑑定通知書在卷可稽，復有前揭扣案海洛因1 包及其外包裝之照片2 張附卷甚明，可見被告確可取得海洛因而供其施用，則本案事證明確，被告犯行堪以認定，應予依法論科。

三、論罪科刑之理由：

㈠按毒品危害防制條例於92年7 月9 日修正公布，自93年1 月9 日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5 年內再犯」、「5 年後再犯」；依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理；至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序；從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序；倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰。最高法院95年度第7 次刑事庭會議決議意旨可資參照。經查，本案被告前因施用毒品案件，經觀察、勒戒執行完畢釋放日為88年9 月23日，而被告於前述觀察、勒戒執行完畢釋放日後5 年內之91年9 月3 日，即曾因再犯施用毒品案件，經臺灣彰化地方法院於92年3 月31日以92年度訴字第328 號判處有期徒刑10月確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、臺灣彰化地方法院92年度訴字第328 號刑事判決附卷可考，則本次檢察官起訴被告施用毒品之犯行係於95年7 月5 日所犯，雖距離前述觀察、勒戒執行完畢釋放日已逾5 年，然揆諸前開說明，被告在初犯經觀察、勒戒執行完畢釋放5 年內已有施用毒品之犯行，已不合於「5 年後再犯」之規定，且因於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒，已無法收其實效，即應依毒品危害防制條例第10條第1 項處罰，檢察官就被告本案施用毒品之犯行提起公訴，自應由本院依法判決，合先敘明。

㈡核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 項施用第一級毒品罪。其持有海洛因之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。

㈢被告前因施用第一級毒品案件，經臺灣彰化地方法院於92年3 月31日以92年度訴字第328 號判處有期徒刑10月確定，而於93年11月8 日縮刑期滿執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，其受有期徒刑執行完畢，5 年內再犯本案最重本刑為有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項規定加重其刑。

㈣爰審酌被告前有毒品、竊盜等多項前科，且觀察勒戒執行完畢後仍有再犯毒品案件，對照被告甫因施用第一級毒品案件，於95年9 月4 日經臺灣彰化地方法院以95年度訴字第1139號判處有期徒刑1 年等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，可見素行不良，並未根絕全部毒癮，自須入監所執行較長之時間，以期戒去毒患，惟其犯後坦承犯行，供明下定決心要戒去毒癮，且本案僅施用海洛因1 次，尚有悔悟之心等一切情狀，量處如主文所示之刑。

㈤扣案之海洛因1 包（驗餘淨重0.13公克），核屬毒品危害防制條例第2 條第2 項第1 款之第一級毒品，應依同條例第18條第1 項前段之規定，沒收銷燬之；又扣案上揭海洛因1 包之外包裝袋1 只，係可與上開毒品分離，而主要作用在於包裹毒品，防其裸露、潮濕，便於被告攜帶供施用毒品犯罪所狦，且屬被告所有，業據被告供承在卷，應依刑法第38條第1 項第2 款，宣告沒收之。

五、應適用之法律：

㈠刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段。

㈡毒品危害防制條例第10條第1項、第18條第1項前段。

㈢刑法第11條前段、第47條第1項、第38條第1項第2款。本案經檢察官黃楹榆到庭執行職務。

附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第10條：施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。