資料來源：司法院裁判書系統
臺灣雲林地方法院95年度訴字第834號
臺灣雲林地方法院刑事判決 95年度訴字第834號
- 公訴人
- 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官
- 被告
- 甲○○
國民
（現另案於臺灣雲林第二監獄執行中）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（95年度毒偵字第908 號），本院合議庭裁定進行簡式審判程序，由
主文
甲○○連續施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑壹年貳月，扣案之第一級毒品海洛因捌包（合計淨重壹點壹柒公克）沒收銷燬之，包裝第一級毒品海洛因之外包裝袋捌袋沒收之；又連續施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍月。應執行有期徒刑壹年伍月，扣案之第一級毒品海洛因捌包（合計淨重壹點壹柒公克）沒收銷燬之，包裝第一級毒品海洛因之外包裝袋捌袋沒收之。
事實及理由
一、犯罪事實：甲○○因竊盜案件，由臺灣高雄地方法院於民國93年5 月7日判處有期徒刑3 月確定，於93年10月9 日執行完畢。於92年間，則因施用毒品案件，經臺灣高雄地方法院裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，由臺灣高雄地方法院裁定送強制戒治，嗣於93年6 月10日強制戒治期滿執行完畢，由臺灣高雄地方法院檢察署檢察官於93年6 月30日，以93年度戒毒偵字第678 號不起訴處分確定。甲○○於94年間復因施用第一級毒品案件，經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官提起公訴，由臺灣高雄地方法院於94年9 月30日以94年度訴字第1253號判決判處有期徒刑10月，經上訴臺灣高等法院高雄分院，於94年12月20日以94年度上訴字第1594號撤銷原判決，改判有期徒刑1 年，經最高法院駁回上訴後確定。詎仍不知悔改，於強制戒治執行完畢後，5 年內復基於施用第一級毒品海洛因（下簡稱海洛因）、第二級毒品甲基安非他命（下簡稱安非他命）之概括犯意，自95年5 月底某日起至同年6 月25日止，在高雄市○鎮區○○路151 號住處，以將海洛因摻水置入針筒內注射身體方式，連續施用海洛因多次，平均2 、3 天施用1 次；另基於施用甲基安非他命之概括犯意，於上開時、地，以將甲基安非他命置於玻璃球內加熱燒烤後吸食煙霧方式，連續施用甲基安非他命多次，平均2 、3天施用1 次。嗣於95年6 月28日18時許，為警於雲林縣麥寮鄉○○村○○路80巷巷口查獲，當場扣得海洛因8 小包（合計淨重1.17公克，另案扣押），經採集其尿液送驗，始悉上情。
二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
㈠濫用藥物尿液檢驗檢體監管紀錄表，及詮昕科技股份有限公司濫用藥物尿液檢驗報告各1 份。證明：被告於95年6月28日採尿送驗，呈現嗎啡陽性、安非他命及甲基安非他命陽性反應。
㈡扣案之海洛因8 包（合計淨重1.17公克）及法務部調查局95年7 月27日調科壹字第160003132 號鑑定通知書1 份。證明：被告持有並施用海洛因之犯行。
㈢臺灣高雄地方法院93年度戒毒偵字第678 號不起訴處分書，及全國施用毒品案件紀錄表各1 份在卷可稽。證明：被告於強制戒治執行完畢後5 年內，再犯施用第一、二級毒品罪。
㈣被告於本院審理時坦承上開犯罪事實。本件事證明確，被告之犯行應堪認定。
三、論罪科刑之理由：
㈠行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，修正後刑法第2 條第1 項定有明文。被告行為後，刑法業於94年1 月7 日修正，於94年2 月2 日公布，並於95年7 月1 日施行。是本件被告行為後，法律已有變更。又參酌最高法院95年5 月23日刑事庭第8 次會議決議，修正後刑法第2條第1 項之規定，係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，於修正後刑法施行後，應適用修正後刑法第2 條第1 項之規定，綜其全部罪刑之結果，而為「從舊從輕」之比較。本案關於新舊法比較及法律之適用，均詳如附表所示。
㈡核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 項施用第一級毒品罪，及同條第2 項施用第二級毒品罪。被告持有海洛因及甲基安非他命之低度行為，分別為施用毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。
㈢被告前後多次施用第一、二級毒品，時間緊接，各觸犯犯罪構成要件相同之罪名，顯均係基於概括犯意而為之，為連續犯，應各依修正前刑法第56條之規定論以一罪，並均依法加重其刑。又起訴書記載被告反覆、延續施用第一、二級毒品，為包括一罪之集合犯，然到庭檢察官於本院審理時，更正被告係基於概括犯意為之，應為連續犯，併此敘明。
㈣又被告為累犯之理由，亦詳如附表所示。被告為累犯，應依法遞加重其刑。
㈤本院審酌被告前有竊盜、賭博、施用毒品等前科，前甫因施用第一級毒品案件，經臺灣高等法院高雄分院，於94年12月20日以94年度上訴字第1594號判決判處有期徒刑1 年，經最高法院於95年3 月16日以95年度臺上字第1400號判決駁回上訴後確定在案，尚未執行，旋即復為本件犯行，顯未習得教訓，依賴毒品甚深，自制力亦甚為薄弱，並考以動機、智識程度、方法、手段、施用次數，犯後坦承犯行、具有悔意，態度尚稱良好等一切情狀，各量處如主文所示之刑，並定其應執行刑。
㈥扣案之海洛因8 包（合計淨重1.17公克），為本案查獲之第一級毒品，被告於本院審理時亦供稱上開毒品係供其施用，本院認為扣案之海洛因數量不多，被告施用次數為2、3 天1 次，被告所述上開毒品係供其施用，尚非虛妄。故扣案之海洛因8 包（合計淨重1.17公克），應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段規定諭知沒收銷燬之；外包裝8 袋係用於包裹毒品，防其裸露、逸出、潮濕，便於持有藉以施用，為被告所有，供其施用海洛因所用之物，爰併依修正前刑法第38條第1 項第2 款諭知沒收。
四、適用之法律：依刑事訴訟法第273 之1 第1 項、第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項，刑法第11條前段、第2 條第1 項前段、第56條（修正前）、第47條（修正前）、第38條第1 項第2 款（修正前）、第51條第5 款（修正前），判決如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附錄法條： 毒品危害防制條例第10條 施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。 施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。 附表： ┌────────┬────────┬────────┬──────────┐ │法 條 │修正前規定 │修正後規定 │新舊法之適用 │ ├────────┼────────┼────────┼──────────┤ │刑法第56條 │連續數行為而犯同│已刪除。 │㈠適用修正前刑法。 │ │連續犯 │一罪名者，以一罪│ │㈡被告於本案係基於概│ │ │論。但得加重其刑│ │ 括犯意連續施用毒品│ │ │至2分之1。 │ │ ，依修正前刑法第56│ │ │ │ │ 條規定，應以一罪論│ │ │ │ │ ，並加重其刑，於適│ │ │ │ │ 用修正後刑法時應分│ │ │ │ │ 論併罰，修正後刑法│ │ │ │ │ 之規定並非較有利於│ │ │ │ │ 被告，依刑法第2 條│ │ │ │ │ 第1 項前段規定，仍│ │ │ │ │ 應適用修正前刑法第│ │ │ │ │ 56條規定。 │ ├────────┼────────┼────────┼──────────┤ │刑法第47條 │受有期徒刑之執行│受徒刑之執行完畢│㈠適用修正前刑法。 │ │累犯 │完畢，或受無期徒│，或一部之執行而│㈡被告因竊盜案件，由│ │ │刑或有期徒刑一部│赦免後，5 年以內│ 臺灣高雄地方法院於│ │ │之執行而赦免後，│故意再犯有期徒刑│ 93年5 月7 日判處有│ │ │5 年以內再犯有期│以上之罪者，為累│ 期徒刑3 月確定，於│ │ │徒刑以上之罪者，│犯，加重本刑至2 │ 93年10月9 日執行完│ │ │為累犯，加重本刑│分之1。 │ 畢，有臺灣高等法院│ │ │ │第98條第2 項關於│ 被告前案紀錄表1 份│ │ │ │因強制工作而免其│ 在卷可稽，被告於有│ │ │ │刑之執行者，於受│ 期徒刑執行完畢後，│ │ │ │強制工作處分之執│ 5 年以內再故意犯本│ │ │ │行完畢或一部之執│ 件有期徒刑以上之罪│ │ │ │行而免除後，5 年│ ，不論依修正前之刑│ │ │ │以內故意再犯有期│ 法第47條，或修正後│ │ │ │徒刑以上之罪者，│ 之刑法第47條第1 項│ │ │ │以累犯論。 │ 之規定，均構成累犯│ │ │ │ │ ，修正後刑法非較有│ │ │ │ │ 利於被告，依刑法第│ │ │ │ │ 2 條第1 項前段規定│ │ │ │ │ ，應依修正前刑法第│ │ │ │ │ 47條規定，論以累犯│ │ │ │ │ ，加重其刑。 │ ├────────┼────────┼────────┼──────────┤ │刑法第38條第1項 │供犯罪所用或犯罪│供犯罪所用或犯罪│㈠適用修正前刑法。 │ │第2款、第2項 │預備之物，以屬於│預備之物，以屬於│㈡僅作定義修正，使適│ │供犯罪所用或犯罪│犯人者為限，得沒│犯罪行為人者為限│ 用更為明確，非法律│ │預備之物沒收 │收之。但有特別規│，得沒收之。但有│ 變更，自不生新舊法│ │ │定者，依其規定。│特別規定者，依其│ 比較問題，無現行刑│ │ │ │規定。 │ 法第2 條第1 項之適│ │ │ │ │ 用，且從刑附屬於主│ │ │ │ │ 刑，除法律有特別規│ │ │ │ │ 定者外，依主刑所適│ │ │ │ │ 用之法律（最高法院│ │ │ │ │ 95年度第8 次刑事庭│ │ │ │ │ 會議決議參照），故│ │ │ │ │ 本件應適用修正前刑│ │ │ │ │ 法。 │ ├────────┼────────┼────────┼──────────┤ │刑法第51條第5款 │宣告多數有期徒刑│宣告多數有期徒刑│㈠適用修正前刑法。 │ │數罪併罰定應執行│者，於各刑中之最│者，於各刑中之最│㈡修正後刑法第51條第│ │刑 │長期以上，各刑合│長期以上，各刑合│ 5 款規定並非較有利│ │ │併之刑期以下，定│併之刑期以下，定│ 於被告，仍應依刑法│ │ │其刑期。但不得逾│其刑期。但不得逾│ 第2 條第1 項前段規│ │ │20年。 │30年。 │ 定適用行為時法律即│ │ │ │ │ 修正前刑法第51條第│ │ │ │ │ 5 款規定定其應執行│ │ │ │ │ 之刑。 │ └────────┴────────┴────────┴──────────┘