臺灣嘉義地方法院95年度訴字第428號

臺灣嘉義地方法院刑事判決　　　　　　　 95年度訴字第428號

公訴人

臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

　　　　　　　　　　（另案臺灣嘉義監獄鹿草分監執行中）

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（95年度毒偵字第626號、第694號），本院合議庭裁定由受命法官獨任行簡式審判程序，判決如下：

主文

事實

一、甲○○前因違反毒品危害防制條例案件，經本院以92年度訴字第129號判決，判處有期徒刑1年2月，於民國94年4月26日執行完畢。又前因施用毒品案件，經本院以89年度毒聲字第947號裁定令入戒治處所施以強制戒治1年，嗣本院以90年度毒聲字第4號裁定停止強制戒治，所餘戒治期間付保護管束，於90年3月1日出監，而於90年9月4日保護管束期滿，未經撤銷，視為強制戒治期滿。猶不知悔改，5年內再基於施用第1級毒品海洛因之概括犯意，自95年2月22日後某日起至同年6月17日2時許止，連續在嘉義縣水上鄉三和村頂寮28之115號住處等地，以將第1級毒品海洛因加水後，用針筒吸入注射身體之方式，每2天即施用第1級毒品海洛因1次。嗣先於同年5月26日17時50分許，在嘉義市西區劉厝里劉厝38號吳瑞文住處為警查獲，扣得其所有供施用毒品所用之海洛因1包，並於同日20時許，經警採尿送驗，呈嗎啡陽性反應；又於同年6月17日15時10分許，在嘉義市○區○○街101號王子大飯店308室內為警查獲，扣得其所有供施用毒品所用之海洛因26包、注射針筒5支、塑膠杓子1支、塑膠管1條及葡萄糖粉1包，並於同日16時25分許，經警採尿送驗，亦呈嗎啡陽性反應。

二、案經嘉義市警察局第二分局、第一分局分別報請臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官偵查起訴，經本院合議庭裁定由受命法官獨任行簡式審判程序。

理由

一、訊據被告甲○○對於在上揭時地施用第1級毒品海洛因多次之犯行，於本院準備程序及審理時均坦承不諱，而被告於95年5月26日20時許、同年6月17日16時25分許，分別經警採尿送驗結果，均呈嗎啡陽性反應，有高雄市立凱旋醫院濫用藥物尿液檢驗報告、代號與真實姓名對照表各2紙在卷可參。且又扣案疑似海洛因之白粉共27包，經送鑑定結果確含有海洛因成分，海洛因驗餘淨重合計6.52公克（分別為0.32公克、6.20公克），此有法務部調查局95年6月27日調科壹字第180002292號、95年7月10日調科壹字第180002308號鑑定通知書各1份在卷足憑，另有海洛因27包、注射針筒5支、塑膠杓子1支、塑膠管1條及葡萄糖粉1包扣案可資佐證，足認被告之自白與事實相符。此外，被告前因施用毒品案件，經本院以89年度毒聲字第947號裁定令入戒治處所施以強制戒治1年，嗣本院以90年度毒聲字第4號裁定停止強制戒治，所餘戒治期間付保護管束，於90年3月1日出監，而於90年9月4日保護管束期滿，未經撤銷，視為強制戒治期滿，有臺灣高等法院被告全國前案紀錄表各1份附卷可稽，足見被告確係在強制戒治執行完畢釋放後，5年內再犯施用第1級毒品犯行甚明。本件事證明確，被告施用毒品之犯行堪予認定。

二、論罪科刑部分：

㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第1級毒品罪。被告持有第1級毒品海洛因進而施用之，其持有之低度行為應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。

㈡又被告行為後，刑法於94年1月7日修正，同年2月2日公布，自95年7月1日施行，刪除刑法第56條連續犯及修正刑法第47條累犯之規定。本件被告之犯行，因行為後新法業已刪除連續犯之規定，此刪除雖非犯罪構成要件之變更，但顯已影響行為人刑罰之法律效果，自屬法律有變更，依新法第2條第1項前段規定，比較新、舊法結果，仍應適用較有利於被告之行為時法律即舊法論以連續犯。是被告前後多次施用第1級毒品之犯行，時間緊接，犯罪構成要件相同，顯係基於概括犯意反覆為之，為連續犯，應論以施用第1級毒品罪一罪，並加重其刑。又被告前因違反毒品危害防制條例案件，經本院以92年度訴字第129號判決，判處有期徒刑1年2月，於94年4月26日執行完畢，此有臺灣高等法院被告全國前案紀錄表1份在卷可參，其於受有期徒刑之執行完畢後，5年以內再犯本件有期徒刑以上之罪，不論依修正前之刑法第47條，或修正後之刑法第47條第1項之規定，均構成累犯，對被告而言並無有利或不利之情形；另最高法院95年第8次刑事庭會議決議，亦認為「過失再犯有期徒刑以上之罪」，始應依修正後第2條第1項之規定，適用最有利於行為人之法律。故本件應不生新舊法比較之問題，自應依修正後刑法第47條第1項規定論以累犯，並遞加重其刑。

㈢爰審酌被告前因施用毒品犯行，經強制戒治執行完畢，猶不思藉機徹底戒除施用毒品之惡習，仍故態復萌，再次施用毒品，惟其施用毒品係自戕行為，並未因此而危害他人，所生損害不大，暨本件施用毒品之手段、次數，其犯後坦承犯行態度良好等一切情狀，量處如主文所示之刑。扣案之海洛因27包，海洛因驗餘淨重合計6.52公克，屬毒品危害防制條例所稱之第1級毒品，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，宣告沒收銷燬之；而扣案之前開毒品外包裝袋27個、注射針筒5支、塑膠杓子1支、塑膠管1條及葡萄糖粉1包，係被告所有供犯罪所用之物，業據被告於本院審理時供承在卷，爰依刑法第38條第1項第2款規定宣告沒收。

㈣至被告於95年5月26日20時許，經警採尿送驗結果，亦呈甲基安非他命陽性反應，有高雄市立凱旋醫院濫用藥物尿液檢驗報告、代號與真實姓名對照表各1紙在卷可參，是被告涉嫌施用第2級毒品甲基安非他命罪嫌部分，未據起訴，本院不得併予審理，此部分應由檢察官另行偵辦。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第23條第2項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第56條（修正前）、第47條第1項、第38條第1項第2款，判決如主文。

本案經檢察官李志明到庭執行職務。