資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高雄地方法院100年度聲字第4802號
臺灣高雄地方法院刑事裁定 100年度聲字第4802號
- 聲請人
- 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
- 受刑人
- 張正華
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（100年度執聲字第3657號），本院裁定如下：
主文
張正華所犯如附表編號1 至3 號所示之叁罪，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑拾月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
其餘聲請駁回。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人張正華犯如附表所示之4 罪，先後判決確定如附表所示之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項及刑法第53條、第51條第5 款規定，聲請定其應執行之刑。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條、第53條分別定有明文。另按刑法第53條所謂數罪併罰，有二裁判以上，依第51條之規定，定應執行之刑者，以二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者為必要（最高法院33年非字第19號、72年台非字第47號判例意旨參照）。是數罪併罰定其應執行刑者，自須他罪之犯罪時間均在另案判決確定前，始得為之。次按一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367 號裁定參照）。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年台非字第32號及92年度台非字第187 號判決可資參照。末按民國99 年1月1 日修正施行之刑法第41條第8 項規定：「第1 項至第4 項及第7 項之規定，於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾6 月者，亦適用之。」易言之，倘受刑人所受之宣告刑均合於刑法第41條第1 項前段得易科罰金之規定，定應執行之刑固超過6 個月，依前開說明，仍得易科罰金，均予敘明。
三、經查，受刑人張正華所犯附表編號1 至3 號所示之3 罪，先後經判處如附表編號1 至3 號所示之刑並分別確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份及各該刑事判決書在卷可稽。茲檢察官聲請定此部分之應執行刑，本院審核認為正當，爰定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表編號2 至3 號所示之罪，固經本院以99年度審簡字第3581號定應執行刑為有期徒刑7 月確定，惟參照前揭最高法院59年度台抗字第367號裁定意旨，受刑人既有上開附表編號1 至3 號所示之罪應定其應執行刑，則該2 罪所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定附表所示之罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1 至3 號所示3 罪宣告刑之總和（即有期徒刑1年1 月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1所示之罪，加計附表編號2 至編號3 所示之罪原所定應執行刑之總和（即有期徒刑11月）。準此，受刑人所犯如附表所示之罪，定其應執行刑如主文所示。又因受刑人所犯之上開3 罪合於數罪併罰之要件，且均得易科罰金（經確定裁判宣告之易科罰金折算標準均為新臺幣1,000 元折算1 日），揆諸刑法第41條第8 項之規定，如主文所示應執行之刑，亦得易科罰金，爰併諭知易科罰金之折算標準。
四、至受刑人所犯如附表編號4 號所示之竊盜案件，犯罪時間係於99年12月28日乙節，有本院100 年度易字第130 號刑事判決附卷可參，則該罪係於附表編號1 號所示之罪裁判確定日（即99年11月22日）後所犯，揆諸上開意旨，自不符合數罪併罰之要件。是聲請人就附表編號4 所示之罪於本件聲請合併定其應執行之刑之部分，於法不合，應予駁回。
五、依刑事訴訟法第477 條第1 項、第220 條，刑法第53條、第51條第5 款、第41條第1 項前段、第8 項，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表： ┌─┬───┬─────┬────┬──────────┬──────────┬─────┐ │編│罪 名│宣告刑 │犯罪日期│ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │ │號│ │ │ ├─────┬────┼─────┬────┤ │ │ │ │ │ │法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期│ │ ├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤ │1 │竊盜 │有期徒刑肆│99.8.21 │本院 99 年│99.10.22│本院 99 年│99.11.22│編號 2 至 │ │ │ │月，如易科│ │度簡字第 │ │度簡字第 │ │3 曾定應執│ │ │ │罰金，以新│ │1229 號 │ │1229 號 │ │行有期徒刑│ │ │ │臺幣壹仟元│ │ │ │ │ │7 月。 │ │ │ │折算壹日。│ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼────┤ │ │2 │持有第│有期徒刑肆│99.3.4 │本院 99 年│99.10.15│本院 99 年│99.12.13│ │ │ │一級毒│月，如易科│ │度審簡字第│ │度審簡字第│ │ │ │ │品 │罰金，以新│ │3581 號 │ │3581 號 │ │ │ │ │ │臺幣壹仟元│ │ │ │ │ │ │ │ │ │折算壹日。│ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼────┤ │ │3 │施用第│有期徒刑伍│99.3.4 │本院 99 年│99.10.15│本院 99 年│99.12.13│ │ │ │二級毒│月，如易科│ │度審簡字第│ │度審簡字第│ │ │ │ │品 │罰金，以新│ │3581 號 │ │3581 號 │ │ │ │ │ │臺幣壹仟元│ │ │ │ │ │ │ │ │ │折算壹日。│ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼────┤ │ │4 │竊盜 │有期徒刑陸│99.12.28│本院 100 │100.1.31│本院 100 │100.3.1 │ │ │ │ │月，如易科│ │年度易字第│ │年度易字第│ │ │ │ │ │罰金，以新│ │130 號 │ │130 號 │ │ │ │ │ │臺幣壹仟元│ │ │ │ │ │ │ │ │ │折算壹日。│ │ │ │ │ │ │ └─┴───┴─────┴────┴─────┴────┴─────┴────┴─────┘