資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高雄地方法院101年度聲字第385號
臺灣高雄地方法院刑事裁定 101年度聲字第385號
- 聲請人
- 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
- 受刑人
- 楊鳳城
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（101年度執聲字第183號），本院裁定如下：
主文
楊鳳城犯如附表所示之罪，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑壹年拾月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人楊鳳城因犯如附表所示之罪，先後判決確定如附表，爰依刑事訴訟法第477條第1項及刑法第53條、第51條第5款規定，聲請定其應執行之刑等語。
二、按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文；另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367 號裁定參照）。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。再數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年台非字第32號及92年度台非字第187 號判決可資參照。。又99年1月1日修正施行之刑法第41條第8項規定：「第1項至第4項及第7項之規定，於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾6 月者，亦適用之」；另刑法施行法第3條之3規定：「刑法第41條及第42條之1 之規定，於中華民國98年12月15日刑法修正施行前已裁判確定之處罰，未執行或執行未完畢者，亦適用之」。易言之，倘受刑人所受之宣告刑均合於刑法第41條第1 項前段得易科罰金之規定，定應執行之刑固超過6 個月，依前開說明，仍得易科罰金，先予敘明。再按「裁判確定前犯數罪而併合處罰之案件，有二以上之裁判，應依刑法第51條第5款至第7款定應執行之刑時，最後事實審法院即應據該院檢察官之聲請，以裁定定其應執行之刑，殊不能因數罪中之一部分犯罪之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回（最高法院47年度台抗字第2 號判例意旨參照）；又數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題（最高法院90年度台非字第340號、最高法院95年度台非字第320號判決意旨參照）。
三、經查，本件受刑人楊鳳城所犯如附表所示之罪，業經本院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該刑事判決書各1份在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表編號1至編號4所示之罪，固經本院以99年度聲字第3183 號定應執行刑為有期徒刑1年7月確定，惟參照前揭最高法院59年度台抗字第367 號裁定意旨，受刑人既有上開附表所示之罪應定其應執行刑，則該四罪所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定附表所示之罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示五罪之總和（即有期徒刑1年11 月），亦應受內部界限之拘束（即有期徒刑1年10 月）。準此，受刑人所犯如附表所示之罪定其應執行刑如主文所示，又因受刑人所犯之罪，合於數罪併罰之要件，且均得易科罰金（經確定裁判宣告之易科罰金折算標準均為新臺幣1千元折算1日），揆諸刑法第41條第8項及刑法施行法第3條之3 之規定，如主文所示應執行之刑，亦得易科罰金，爰併諭知如主文所示易科罰金之折算標準。又受刑人所犯附表編號1至編號4之罪所判處應執行之有期徒刑1年7月，雖業已執行完畢，惟依前揭說明，仍應先定其應執行刑，再於執行時扣除已執行之部分，不致於影響權益。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5 款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表 ┌─┬───┬─────┬────┬──────────┬──────────┬─────┐ │編│罪 名│宣告刑 │犯罪日期│ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │ │號│ │ │ ├─────┬────┼─────┬────┤ │ │ │ │ │ │法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期│ │ ├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤ │ │施用第│有期徒刑6 │97.8.9 │本院97年度│98.3.18 │本院97年度│98.4.6 │編號1至4曾│ │1 │二級毒│月，如易科│ │審簡字第 │ │審簡字第 │ │定應執行刑│ │ │品 │罰金，以新│ │7444號 │ │7444號 │ │為有期徒刑│ │ │ │臺幣1000元│ │ │ │ │ │1年7月。（│ │ │ │折算1日 │ │ │ │ │ │已執畢） │ ├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼────┤ │ │ │施用第│有期徒刑4 │98.1.7 │本院98年度│98.7.3 │本院98年度│98.7.27 │ │ │2 │二級毒│月，如易科│ │審簡字第 │ │審簡字第 │ │ │ │ │品 │罰金，以新│ │1610號 │ │1610號 │ │ │ │ │ │臺幣1000元│ │ │ │ │ │ │ │ │ │折算1日 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼────┤ │ │ │施用第│有期徒刑5 │98.3.1 │本院98年度│98.7.31 │本院98年度│98.9.7 │ │ │3 │二級毒│月，如易科│ │審簡字第 │ │審簡字第 │ │ │ │ │品 │罰金，以新│ │4317號 │ │4317號 │ │ │ │ │ │臺幣1000元│ │ │ │ │ │ │ │ │ │折算1日 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼────┤ │ │ │施用第│有期徒刑5 │98.3.20 │本院98年度│98.7.31 │本院98年度│98.9.7 │ │ │4 │二級毒│月，如易科│ │審簡字第 │ │審簡字第 │ │ │ │ │品 │罰金，以新│ │4317號 │ │4317號 │ │ │ │ │ │臺幣1000元│ │ │ │ │ │ │ │ │ │折算1日 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼────┤ │ │ │竊盜 │有期徒刑3 │97.9.3 │本院100年 │100.10. │本院100年 │100.12.2│ │ │5 │ │月，如易科│ │度簡字第 │28 │度簡字第 │ │ │ │ │ │罰金，以新│ │5346號 │ │5346號 │ │ │ │ │ │臺幣1000元│ │ │ │ │ │ │ │ │ │折算1日 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ └─┴───┴─────┴────┴─────┴────┴─────┴────┴─────┘