臺灣高雄地方法院103年度審訴字第854號

臺灣高雄地方法院刑事宣示判決筆錄　　103年度審訴字第854號

公訴人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

被告

吳東翰 （另案於法務部矯正署高雄第二監獄執行中）

指定辯護人

本院公設辯護人蘇鴻吉

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（103 年度毒偵緝字第13號），經檢察官聲請法院改依協商程序而為判決，本院認為適當進行協商判決程序，於中華民國103 年6 月12日下午4 時在本院刑事第十法庭宣示判決，以代判決書，出席職員如下：

通　譯　陳紀含法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文及告以上訴限制、期間、上訴之法院，且諭知記載其內容：

一、主 文：吳東翰施用第一級毒品，處有期徒刑柒月。

二、犯罪事實要旨：吳東翰前於民國95年間，因施用毒品案件，經送觀察、勒戒後，因認無繼續施用毒品傾向，於95年2 月17日執行完畢釋放，並經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官以95年度毒偵字第851 號為不起訴處分確定。復於觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內之95年間，因再犯施用毒品案件，經本院以95年度簡字第3360號判處有期徒刑4 月確定。詎其仍不知悔改，基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於102 年4 月7 日晚間某時，在其所任職位於臺北市東區「ATT4FUN 」夜店之工作場所內，以將海洛因摻入香菸內點燃吸食煙霧之方式，施用海洛因1 次。嗣因其為毒品列管人口，經警通知於102 年4 月9日晚間6 時29分許在高雄市政府警察局前鎮分局內採尿送驗，檢驗結果呈嗎啡陽性反應，始查悉上情。

三、處罰條文：毒品危害防制條例第10條第1項。

四、附記事項：按「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑」，刑法第50條、第53條分別定有明文。次按刑法第47條所謂之「受有期徒刑之執行完畢」，於數罪併罰案件，係指所定之執行刑執行完畢而言；如於定執行刑之前，因有一部分犯罪先確定，形式上予以執行，仍應依前揭規定定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以折抵，不能謂先確定之罪已執行完畢（參見最高法院97年度臺非字第357 號判決意旨）。查本案被告於99、100 年間，因施用毒品案件，分別經臺灣板橋地方法院（現為臺灣新北地方法院）分別以99年度簡字第10262 號判處有期徒刑4月確定（下稱第一案）；以100 年度易字第872 號判處有期徒刑4 月確定（下稱第二案），嗣上開二罪接續執行後，於100 年11月17日縮刑期滿執行完畢，然上開第一案判決之確定日期為100 年1 月24日，而被告於上開判決確定前，尚因犯販賣毒品、轉讓禁藥等案件，經臺灣高等法院以101 年度上訴字第2280號各判處有期徒刑7 年2 月、7 年10月（共4罪）、8 月，定應執行有期徒刑11年6 月，上訴後經最高法院以102 年度臺上字第2189號判決駁回確定（下稱第三案），此有臺灣高等法院被告前案紀錄表及上開判決書各乙份在卷可按。第三案既屬第一案裁判確定前所犯之數罪，而得與第一案合併定應執行刑，揆諸前開說明，在上開第一至三案尚未全部執行完畢以前，各罪之宣告刑均不發生執行完畢之效力，至第一、二案形式上已執行之部分，僅得於上開第一、三案合併定應執行刑確定後予以折抵，不能謂已執行完畢而認有累犯規定之適用。是以，被告所涉本案施用第一毒品犯行，自不構成累犯，起訴書認被告上開施用毒品犯行應依刑法第47條第1 項規定加重其刑，容有誤會，併此敘明。

五、協商判決除有刑事訴訟法第455 條之4 第1 項第1 款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2 款被告協商之意思非出於自由意志者；第4 款被告所犯之罪非第455 條之2 第1 項所得以協商判決者；第6 款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7款 法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2 項「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」等情

臺灣高雄地方法院刑事第十庭

以上正本經核與原本無異。