資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高雄地方法院103年度聲字第1679號
臺灣高雄地方法院刑事裁定 103年度聲字第1679號
- 聲請人
- 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
- 受刑人
- 施佳宏
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（103年度執聲字第918號），本院裁定如下：
主文
聲請駁回。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人施佳宏因竊盜等案件，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第53條、第51條第5 款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請定其應執行之刑等語。
二、按依刑法第51條第5 款定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項定有明文。所謂「該案犯罪事實最後判決之法院」，係指最後審理事實諭知罪刑之法院而言。又此最後判決之法院，以判決時為準，不問其判決確定之先後（最高法院85年台抗字第289 號刑事裁定意旨參照）。是聲請定應執行刑之管轄法院為最後判決之審理事實法院，苟聲請人非向最後判決之審理事實法院聲請定其應執行刑，受理法院自應以無管轄權為由予以裁定駁回。
三、另按關於判決確定時點之認定，就不得上訴之判決而言，判決時即已確定；就得上訴之判決而言，倘得上訴之人已於上訴期間內提起上訴，嗣因其第二審上訴未敘述上訴之具體理由，或第三審上訴所具理由，與刑事訴訟法第377 條規定之「以原判決違背法令為理由」不相適合，而經第二審法院依刑事訴訟法第367條或第三審法院依同法第395條，以上訴不合法律上之程式判決駁回其上訴者，則以該駁回判決確定時，為判決確定之時點，此與有上訴權人未於上訴期間提起上訴，於上訴期間屆滿時，該判決即告確定之情形非可等同視之，蓋上訴期間為法定不變期間，期間經過即應生喪失上訴權之法定效果，自不應因上訴人仍於上訴期間屆滿後提起上訴，而影響判決確定之時點，然上訴權人就得上訴之判決，既已於上訴期間提起上訴，該判決之形式確定力即未發生，至其上訴二審之理由是否具體及上訴三審之理由是否堪認為「以原判決違背法令為理由」，均猶待該等上訴繫屬之法院審酌判斷之，與該等判決自始未經上訴，或上訴已逾上訴期間之情形，自屬有間（臺灣高等法院高雄分院101 年度抗字第64號刑事裁定、臺灣高等法院暨所屬法院102 年法律座談會第33號提案討論意見參照）。
四、經查，受刑人施佳宏所犯如附表所示之罪，其犯罪時間、最後事實審法院及判決確定日期，均詳如附表所示，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及相關判決在卷可稽。受刑人所犯如附表編號6、7所示竊盜2罪案件，係本院於102年11月26日以102年度易字第743號判決如附表編號6、7所示之刑，嗣被告上訴，經臺灣高等法院高雄分院於103年1月24日以103 年度上易字第66號判決認其上訴顯無具體理由不合法律程式而駁回等情，業有各該判決書在卷可按，該罪判決確定日期應為103年1 月24日，而該判決日期顯然於被告所犯如附表編號1所示之罪最後事實審判決日期（101 年7月3日）之後，是本件聲請各罪之犯罪事實最後判決法院為臺灣高等法院高雄分院，而非本院，則聲請人向本院聲請定其應執行刑，與刑事訴訟法第477條第1項之規定不合，應予駁回。
五、依刑事訴訟法第220 條，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表： ┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐ │ 編 號 │ 1 │ 2 │ 3 │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 罪 名 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │竊盜 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │有期徒刑6 月，如易科│有期徒刑7月 │有期徒刑9月 │ │ 宣 告 刑 │罰金以新臺幣1000元折│ │ │ │ │算1 日 │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 犯 罪 日 期 │101年03月18日 │101年05月30日～101年│101年07月01日 │ │ │ │05月31日 │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ 偵查(自訴)機關 │臺北地檢101年度毒偵 │臺北地檢102年度毒偵 │彰化地檢101年度偵字 │ │ 年 度 案 號 │字第1049號 │緝字第33號 │第6162號 │ ├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│臺北地方法院 │臺北地方法院 │彰化地方法院 │ │ │ │ │ │ │ │最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│101年度簡字第1611號 │102年度審易字第612號│101年度易字第866號 │ │事實審│ │ │ │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判決日期│ 101年07月03日 │102 年04月25日 │102 年01月17日 │ ├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│臺北地方法院 │臺北地方法院 │彰化地方法院 │ │ │ │ │ │ │ │確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│101年度簡字第1611號 │102 年度審易字第612 │101 年度易字第866號 │ │判 決│ │ │號 │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判 決│ 101年08月02日 │102 年05月24日 │102 年02月19日 │ │ │確定日期│ │ │ │ ├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │備 註│ │ │ │ │ │ │ │ │ └────────┴──────────┴──────────┴──────────┘ ┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐ │ 編 號 │ 4 │ 5 │ 6 │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 罪 名 │竊盜 │竊盜 │竊盜 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 宣 告 刑 │有期徒刑10月 │有期徒刑10月 │有期徒刑1 年2 月 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 犯 罪 日 期 │101年06月01日 │101年04月26日 │101年07月23日 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ 偵查(自訴)機關 │高雄地檢101年度偵字 │桃園地檢101年度偵字 │高雄地檢101年度偵字 │ │ 年 度 案 號 │第15812號 │第15418號 │第32127號 │ │ │ │ │ │ ├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│高雄地方法院 │桃園地方法院 │高雄地方法院 │ │ │ │ │ │ │ │最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│101年度審易字第3362 │ 102年度易字第597號 │ 102年度易字第843號 │ │事實審│ │ 號 │ │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判決日期│ 102年08月09日 │ 102年10月18日 │ 102年11月26日 │ ├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │法 院│高雄地方法院 │桃園地方法院 │臺灣高等法院高雄分院│ │ │ │ │ │ │ │確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │ │案 號│101年度審易字第3362 │ 102年度易字第597號 │103年度上易字第66號 │ │判 決│ │ 號 │ │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │判 決│ 102年09月03日 │ 102年11月18日 │ 103年01月24日 │ │ │確定日期│ │ │ │ ├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │備 註│ │ │ │ │ │ │ │ │ └────────┴──────────┴──────────┴──────────┘ ┌────────┬──────────┬──────────┐ │ 編 號 │ 7 │ │ ├────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ 罪 名 │竊盜 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ 宣 告 刑 │有期徒刑1年 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ 犯 罪 日 期 │101年07月25日 │ │ │ │ │ │ ├────────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ 偵查(自訴)機關 │高雄地檢101年度偵字 │ │ │ 年 度 案 號 │第32127號 │ │ │ │ │ │ ├───┬────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │法 院│高雄地方法院 │ │ │ │ │ │ │ │最 後├────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │案 號│ 102年度易字第743號 │ │ │事實審│ │ │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┤ │ │判決日期│ 102年11月26日 │ │ ├───┼────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │法 院│臺灣高等法院高雄分院│ │ │ │ │ │ │ │確 定├────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │ │ │案 號│103年度上易字第66號 │ │ │判 決│ │ │ │ │ ├────┼──────────┼──────────┤ │ │判 決│ 103年01月24日 │ │ │ │確定日期│ │ │ ├───┴────┼──────────┼──────────┤ │ │ │ │ │備 註│ │ │ │ │ │ │ └────────┴──────────┴──────────┘