臺灣高雄地方法院98年度審聲字第2872號

臺灣高雄地方法院刑事裁定　　　　　　98年度審聲字第2872號

聲請人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

受刑人

甲○○

　　　　　　　　　　（現於台灣屏東監獄執行中）

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行刑（98年度執聲字第2467號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因犯施用第二級毒品、詐欺等3 罪，先後判決確定如附表所示，應依刑法第53條、第51條第5 款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。

二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5 款分別定有明文。又司法院釋字第662 號解釋：「中華民國九十四年二月二日修正公布之現行刑法第四十一條第二項，關於數罪併罰，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行刑之刑逾六個月者，排除適用同條第一項得易科罰金之規定部分，與憲法第二十三條規定有違，並與本院釋字第三六六號解釋意旨不符，應自本解釋公布之日起失其效力。」，故對於數罪併罰，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行之刑超過6 個月之案件，依司法院釋字第366 號、662 號解釋意旨，仍得易科罰金。再刑法第2 條第1 項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。而依刑法第51條定應執行刑時，裁判確定前犯數罪，其中1 罪在新法施行前者，亦應為新舊法比較，此有最高法院95年5 月23日第8 次刑事庭會議決議可資參照。本件受刑人於裁判確定前犯附表所示之2 罪，其中2罪係於95年7 月1 日之前所犯，而刑法第51條、第41條業於94年2 月2 日修正公布，並於95年7 月1 日施行，本件自應就受刑人行為前、後相關法律有修正者，依前揭規定暨決議意旨加以綜合比較以資適用。茲說明如下：（一）修正前刑法第41條第1 項前段原規定：「犯最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6 個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者，得以1 元以上3 元以下折算1 日，易科罰金。」，且被告行為時之易科罰金折算標準，依修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條前段之規定，本係就其原定數額提高為100 倍折算1 日，故被告行為時之易科罰金折算標準乃以銀元300 元折算1 日，經折算後應以新臺幣900 元折算為1日。惟修正後刑法第41條第1 項前段則改以：「犯最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6 個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1,000 元、2,000 元或3,000元折算1 日，易科罰金。」，乃就易科罰金之折算標準予以提高。從而，比較修正前、後所定之易科罰金折算標準，當以修正前之規定較有利於受刑人。（二）修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」其中第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾20年。」；而修正後刑法第51條第5 款係規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年」，其併合執行之刑度由舊法之20年提高為新法之30年，自以舊法有利於受刑人。（三）比較結果，修正後刑法均非較有利於受刑人，依刑法第2條第1 項前段之規定，仍應依修正前刑法，定其應執行之刑。（四）修正前刑法第41條第2 項規定：「併合處罰之數罪，均有前項情形（即易科罰金），其應執行之刑逾6 月者，亦同。修正後刑法第41條第2 項則規定：「前項規定於數罪併罰，其應執行之刑未逾6 月者，亦適用之。」，雖法律已有變更，惟關於數罪併罰之各罪，部分犯罪行為在舊法，部分犯罪行為在新法施行後，如各罪均合於易科罰金之情形，依據刑法施行法第3 條之1 第3 項規定，應逕行適用修正前刑法第41條第2 項規定即可，無庸另為新舊法比較，附此說明。

三、經查，受刑人甲○○犯上開3 罪，先後經判處如附表所示之刑，且於如附表所示之日期分別確定，其中附表編號1 、2曾經本院98年度審聲字第1820號裁定定其應執行刑為10月等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份及相關刑事判決書（本院98年度審簡字第4573號、97年度審簡字第887 號、96年度易字第804 號判決）在卷可稽。又本件受刑人所犯如附表所示之罪，所宣告之刑均未逾有期徒刑6 月，均得易科罰金，雖所定應執行之刑已逾6 個月，然依上開解釋意旨，仍得易科罰金。聲請人聲請定其應執行之刑，本院審核認為正當，爰定應執行刑如主文，並諭知易科罰金之折算標準。

四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項前段、第53條，（修正前）刑法第51條第5 款、（修正前）第41條第1 項前段、第2 項，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條，刑法施行法第1 條之1 、第3 條之1 第3 項，裁定如主文。