臺灣高雄地方法院98年度審簡字第3498號

臺灣高雄地方法院刑事簡易判決　　　　98年度審簡字第3498號

聲請人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

被告

乙○○

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（98年度毒偵字第2079號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一、第9行「安非他命1小包」應更正為「安非他命2 小包」；第8 行扣案物應更正為「扣得安非他命2 小包( 驗前淨重合計24.91 公克，驗後淨重合計24.902公克) ，吸食器1 組、玻璃球2 個、塑膠吸管2 支、裝安非他命菸盒1 個、夾鏈袋2 包、夾鏈袋2 個」；證據欄補充「高雄醫學大學附設中和紀念醫院檢驗報告2紙」外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書所載（如附件）。

二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1 項定有明文。被告乙○○行為後，毒品危害防制條例部分條文業經總統於98年5 月20日以華總一義字第09800125141 號令修正公佈施行。修正後毒品危害防制條例第11條，係將原第3 項調整項次為第7 項，刪除原第4 項，增訂第3項至第6 項。其中，第3 項、第4 項新增規定為：「持有第一級毒品純質淨重10公克以上者，處1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」、「持有第二級毒品純質淨重20公克以上者，處6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣七十萬元以下罰金。」，而修正前第11條第1 項、第2 項、第4 項係規定：「持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5 萬元以下罰金」、「持有第二級毒品者，處2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3 萬元以下罰金。」、「持有毒品達一定數量者，加重其刑至2 分之1，其標準由行政院定之。」，行政院依授權規定而於93年1 月9 日訂定「轉讓持有毒品加重其刑之數量標準」第2條規定：「轉讓、持有毒品達一定數量者，加重其刑至2 分之1 ，其標準如下：一、第一級毒品：淨重5 公克以上。二、第二級毒品：淨重10公克以上。三、第三級毒品：淨重20公克以上。四、第四級毒品：淨重20公克以上。前項所稱淨重，指除去包裝後之毒品重量。」茲比較新舊法結果，以修正前毒品危害防制條例第11條之規定較有利於本件被告，應予適用。

三、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。其施用第二級毒品前後持有該毒品之低度行為，應為其施用之高度行為所吸收，不另論修正前毒品危害防制條例第11條持有毒品罪。被告前因詐欺案件，經本院以85年度易字第1059號判處應執行有期徒刑1 年10月確定；另於民國85、86年間因竊盜等案件，經臺灣高等法院臺南分院、高雄分院及本院分別以85年度上易字第1890號、86年度上易字第1233號及85年易字第8641號判處應執行有期徒刑2 年、1 年及1 年，上開3 案經臺灣高等法院高雄分院以86年度聲字第363 號裁定應執行刑有期徒刑3 年8 月，與首揭有期徒刑1 年10月接續執行，於90年10月23日假釋出監，於93年11月2 日假釋期滿未經撤銷視為已執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑，其受有期徒刑執行完畢5 年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項規定加重其刑。爰審酌被告前因施用毒品，經觀察、勒戒及強制戒治後，均仍未能徹底戒絕吸毒惡行，顯見意志不堅，惟念及施用毒品乃屬自戕行為，尚未害及他人等一切情狀，量處如主文所示之刑，並斟酌本件犯罪情節、被告資力及其智識程度( 見被告警詢筆錄受詢問人欄所載) ，諭知如主文所示易科罰金之折算標準。扣案之晶體2 包，經送請高雄醫學大學附設中和醫院檢驗結果，確含第二級毒品甲基安非他命成分（驗前淨重合計24.91 公克，驗後淨重合計24.902公克），有該醫院98年7 月14日檢驗報告2 紙在卷可稽，爰依毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定，宣告沒收銷燬；另包裝毒品之包裝袋，因其上所殘留之毒品，難以析離，且無析離之實益與必要，應視同毒品，均一併沒收銷燬之；至送驗耗損部分之毒品因已滅失，爰不另宣告沒收銷燬。另扣案之吸食器1 組、玻璃球2 個、塑膠吸管2 支、裝安非他命菸盒1 個，為被告所有供犯罪所用之物，業據被告警詢時供承在卷，爰依刑法第38條第1項 第2 款規定，宣告沒收。至夾鏈袋2 包、夾鏈袋2 個，檢察官並未送驗，無證據證明其上殘留有甲基安非他命成分，且與被告本件施用毒品犯行無直接關聯，爰不予宣告沒收，附此敘明。

四、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1 項、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第2項、第18條第1項前段，刑法第2 條第1 項、第11條、第47條第1 項、41條第1 項前段、第38條第1 項第2 款，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴。

以上正本，係照原本作成，證明與原本無異。