臺灣新北地方法院98年度訴字第1217號

臺灣板橋地方法院刑事判決　　　　　　　98年度訴字第1217號

公訴人

臺灣板橋地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

　　　　　　　　　（現另案於臺灣臺北監獄臺北分監執行中）

義務辯護人　潘麗茹律師

上列被告因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，經檢察官提起公訴（98年度偵字第1525號），本院判決如下：

主文

事實

一、甲○○前因偽造文書案件，經本院以93年度簡字第4083號簡易判決判處有期徒刑4 月，於民國94年4 月8 日入監執行至同年5 月31日，剩餘刑期於94年6 月1 日以易科罰金執行完畢（於本案構成累犯），其明知未經主管機關許可，不得持有槍砲彈藥刀械管制條例管制之違禁物，竟未經許可，基於持有可發射子彈具有殺傷力之改造槍枝及具有殺傷力子彈之犯意，於民國93年間某日，在臺北縣中和市○○路174 號住處，自其姓名年籍均不詳，綽號「老三」之成年男子處，收受可發射子彈具有殺傷力仿BERETTA 廠半自動手槍製造之槍枝，換裝土造金屬槍管及滑套而成之改造槍枝1 支（槍枝管制編號：0000000000 ） 、具有殺傷力之口徑9mm 制式子彈2 顆及由金屬彈殼組合直徑8.3mm 至9.3mm 金屬彈頭而成之非制式子彈8 顆後，未經許可而持有之。嗣於97年12月31日晚上8 時30分許，為警在其位於臺北縣中和市○○路127 巷6 弄2 號5 樓加蓋住處查獲，並扣得前開改造槍枝1 支、制式子彈2 顆及非制式子彈8 顆。

二、案經臺北縣政府警察局板橋分局報告臺灣板橋地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理由

壹、程序部分：按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1 至第159 條之4 之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有刑事訴訟法第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159 條之5 第1 項、第2 項分有明文。經查，本判決下列所引用之被告以外之人於審判外之陳述（包括書證），檢察官、被告及辯護人於本院言詞辯論終結前均未聲明異議，本院審酌上開證據資料製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認為以之作為證據應屬適當，故揆諸前開規定，認前揭證據資料有證據能力。

貳、實體部分：

一、上開事實，業據被告甲○○於警詢、偵查及本院訊問、審理時坦承不諱，並有可發射子彈具有殺傷力之改造槍枝1 支（槍枝管制編號：0000000000號）、具有殺傷力之制式子彈2顆及非制式子彈8 顆扣案可資佐證。又上開改造槍枝及子彈經送內政部警政署刑事警察局依檢視法、性能檢驗法、試射法鑑驗結果，認為：「一、送鑑手槍1 支（槍枝管制編號000000 0000 號），認係改造手槍，由仿BERETTA 廠半自動手槍製造之槍枝，換裝土造金屬槍管及滑套而成，擊發功能正常，可供擊發適用子彈使用，認具殺傷力；二、送鑑子彈2顆，認均係口徑9mm 制式子彈，採樣1 顆試射，可擊發，認具殺傷力；三、送鑑子彈8 顆，認均係非制式子彈，由金屬彈殼組合直徑8.3mm 至9.3mm 金屬彈頭而成，採樣3 顆試射，均可擊發，認均具有殺傷力」，有內政部警政署刑事警察局98年1 月16日刑鑑字第0980000605號鑑驗書乙份在卷可稽。是上開改造槍枝、制式子彈及非制式子彈分屬槍砲彈藥刀械管制條例第4 條第1 項第1 款、第2 款所稱之槍砲、彈藥無誤。被告自白查與事實相符，堪以採信，本件事證明確，其犯行洵堪認定，應予依法論科。

二、核被告甲○○所為，係犯槍砲彈藥刀械管制條例第8 條第4項之未經許可持有可發射子彈具有殺傷力之改造槍枝罪。按未經許可持有槍、彈，其持有之繼續，為行為之繼續，亦即一經持有槍、彈，罪已成立，但其完結須繼續至持有行為終了時為止；持有行為繼續中，法律縱有變更，但其行為既繼續實施至新法施行以後，自無行為後法律變更而須比較新舊法之可言，最高法院著有88年台上字第7012號、90年台上字第4773號判決意旨可資參照。查被告行為後，槍砲彈藥刀械管制條例業已修正，並於94年1 月26日經總統公布，而於同年1 月28日生效，該次修正時將原第11條之規定刪除（按原第11條第1 項及第4 項規定：「未經許可，製造、販賣或運輸第四條第一項第一款所稱其他可發射金屬或子彈具有殺傷力之各式槍砲者，處五年以上有期徒刑，併科新臺幣一千萬元以下罰金」、「未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第一項所列槍砲者，處一年以上七年以下有期徒刑，併科新臺幣七百萬元以下罰金」）；另於修正後之第8 條第1 項及第4 項規定：「未經許可，製造、販賣或運輸鋼筆槍、瓦斯槍、麻醉槍、獵槍、空氣槍或第四條第一項第一款所稱其他可發射金屬或子彈具有殺傷力之各式槍砲者，處無期徒刑或五年以上有期徒刑，併科新臺幣一千萬元以下罰金」、「未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第一項所列槍枝者，處三年以上十年以下有期徒刑，併科新臺幣七百萬元以下罰金」。本件被告係自93年間某日起持有前開具殺傷力之改造手槍，其持有行為繼續至97年12月31日，斯時槍砲彈藥刀械管制條例業已生效施行，其犯行即應直接適用修正後之槍砲彈藥刀械管制條例第8 條第4 項規定論處，是核被告甲○○所為，係犯槍砲彈藥刀械管制條例第8 條第4 項之未經許可持有可發射子彈具有殺傷力之改造槍枝罪及同條例第12條第4 項之未經許可持有子彈罪。被告以一持有行為，同時持有上開改造槍枝及子彈，觸犯構成要件不同之罪，為想像競合犯，應從一重之未經許可持有可發射子彈具有殺傷力之改造槍枝罪論處。另按受有期徒刑之執行完畢後，5 年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一，刑法第47條定有明文。又槍砲彈藥刀械管制條例第9 條第3 項之未經許可無故持有魚槍罪，其持有之繼續，為行為之繼續，而非狀態之繼續，亦即一經非法持有魚槍，該罪雖告成立，但其完結，須繼續至持有行為終了時為止。而犯該條項之罪，有無累犯之適用，自亦應以其持有行為終了時，是否在前案受有期徒刑執行完畢後五年以內以決之，最高法院著有81年度台非字第181 號判決要旨可資參照，查被告有事實及理由欄一（一）所載之犯罪、科刑暨刑之執行完畢紀錄，有前開臺灣高等法院被告前案紀錄表乙份在卷可按，其於有期徒刑之執行完畢後5 年內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項規定加重其刑。爰審酌槍砲、彈藥屬於高度危險之物品，非經主管機關許可不得擅自持有，以維社會大眾安全，被告未經許可，無故持有上開槍枝、子彈，且未繳交治安機關，嚴重危害社會安全，兼衡其犯後坦承犯行之態度，且於持有上開槍、彈期間，並未使用該槍、彈為其他對社會治安影響重大之行為，所生危害尚輕等一切情狀，量處如主文所示之刑，並就罰金刑部分諭知如易服勞役之折算標準，以資懲儆。

三、至扣案之可發射子彈具有殺傷力之由仿BERETTA 廠半自動手槍製造之槍枝，換裝土造金屬槍管及滑套而成之改造槍枝1支（槍枝管制編號：0000000000）、具殺傷力之口徑9mm 制式子彈1 顆及由金屬彈殼組合直徑8.3mm 至9.3mm 金屬彈頭而成之非制式子彈5 顆，均屬違禁物，均應依刑法第38條第1 項第1 款規定宣告沒收。另扣案具殺傷力之口徑9mm 制式子彈1 顆及由金屬彈殼組合直徑8.3mm 至9.3mm 金屬彈頭而成之非制式子彈3 顆，因內政部警政署刑事警察局於鑑驗過程中，已實際試射擊發，失其子彈違禁物之性質，均非違禁物，爰均不另為沒收之諭知，附此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，槍砲彈藥刀械管制條例第8 條第4 項、第12條第4 項，刑法第11條前段、第47條第1 項、第55條、第42條第3 項前段、第38條第1 項第1 款，判決如主文。

本案經檢察官吳宗光到庭執行職務。

附錄本案論罪科刑法條全文：槍砲彈藥刀械管制條例第8條：未經許可，製造、販賣或運輸鋼筆槍、瓦斯槍、麻醉槍、獵槍、空氣槍或第4 條第1 項第1 款所定其他可發射金屬或子彈具有殺傷力之各式槍砲者，處無期徒刑或5 年以上有期徒刑，併科新臺幣1 千萬元以下罰金。

未經許可，轉讓、出租或出借前項所列槍枝者，處5 年以上有期徒刑，併科新臺幣1 千萬元以下罰金。

意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者，處無期徒刑或7 年以上有期徒刑，併科新臺幣1 千萬元以下罰金。

未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第1 項所列槍枝者，處3 年以上10年以下有期徒刑，併科新臺幣700 萬元以下罰金。

第 1 項至第 3 項之未遂犯罰之。

槍砲彈藥刀械管制條例第12條：未經許可，製造、販賣或運輸子彈者，處1 年以上7 年以下有期徒刑，併科新台幣500 萬元以下罰金。

未經許可，轉讓、出租或出借子彈者，處6 月以上5 年以下有期徒刑，併科新台幣300 萬元以下罰金。

意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者，處3 年以上10年以下有期徒刑，併科新台幣700 萬元以下罰金。

未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列子彈者，處5 年以下有期徒刑，併科新台幣300 萬元以下罰金。

第 1 項至第 3 項之未遂犯罰之。