臺灣屏東地方法院104年度聲字第499號

臺灣屏東地方法院刑事裁定　　　　　　　104年度聲字第499號

聲請人

臺灣屏東地方法院檢察署檢察官

受刑人

鄭景來

以上聲請人因受刑人累犯更定其刑案件（104 年執聲字第297 號

），於判決確定後發覺為累犯，聲請更定其刑，本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨如附件聲請書所載。

二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，固應依刑法第47條第1 項規定認係累犯，並加重本刑至二分之一。惟若徒刑之執行，係因數罪併罰定其應執行刑者，因僅有一個執行刑，無從分割，故必待所定之應執行刑全部執行完畢，始為執行完畢（最高法院103 年1 月7 日103 年度第1 次刑事庭會議決議參照）。又上開條文中所謂「執行完畢」，其在監獄執行刑期屆滿者，固不待言；如係經假釋出獄者，須在無期徒刑假釋後滿二十年，或在有期徒刑所餘刑期內未經撤銷假釋，或未依刑法第78條第2 項之規定撤銷其假釋者，其未執行之刑，始得以已執行論（最高法院92年度台非字第59號判決參照）。

三、經查，聲請意旨所稱受刑人之竊盜等案件，因符合數罪併罰之要件，前經本院以98年度聲字第1180號裁定應執行刑為5年7 月（即聲請書所稱「甲案」），嗣於98年9 月7 日確定。受刑人服刑後，於101 年3 月20日縮刑假釋出監，假釋期間付保護管束，縮刑期滿日為102 年3 月26日等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及本院98年聲字第1180號裁定附卷可按，堪以認定。第查，本件聲請人聲請依刑法第47條及第48條之累犯規定更定其刑之竊盜案件（本院103 年審易字第336 號），則係被告於103 年11月30日所犯（下稱乙案），甫於104 年3 月6 日由本院宣判被告有罪，而於104 年4 月8 日確定，此亦有本院103 年度審易字第336 號判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷足參。雖然，被告於103 年11月30日犯罪時，前揭假釋尚未撤銷，從形式上觀之，似可認為被告在乙案中所犯之罪，已符合刑法第47條規定之要件，而應論以累犯。惟該假釋嗣於104 年6 月4 日遭到法務部撤銷，且被告已於104 年6 月16入監受1 年6 日之殘刑執行，此亦有法務部104 年6 月4 日法授矯教字第00000000000 號函影本1 份及104 年6 月23日列印之臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑。因此，揆諸前開法律規定及最高法院之見解，被告於甲案中所定之應執行刑，即不能認為業已全部執行完畢，被告於乙案中所犯之罪，尚與累犯之要件不合，自無於判決確定後再依刑法第48條前段之規定更定累犯之刑之餘地。是本件聲請自有未合，應予駁回。

據上論斷，依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。