臺灣臺中地方法院102年度聲字第2451號

臺灣臺中地方法院刑事裁定　　　　　　 102年度聲字第2451號

聲請人

臺灣臺中地方法院檢察署檢察官

受刑人

葉麗芳

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（102年度執聲字第1812號），本院裁定如下：

主文

理由

一、按數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，如宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。又按法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定），使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然（最高法院80年度臺非字第473號判例意旨參照）。

二、再按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項固定有明文，惟所謂「法律變更」與「法律修正」之概念有別，所謂「法律變更」係指因法律修正而刑罰有實質之更異而言（例如修正後新舊法之法定本刑輕重變更或犯罪構成要件寬嚴不同），始有依上開規定為準據法而比較適用新法或舊法之問題，若新舊法處罰之輕重仍然相同（例如僅形式上修正法律用語或條次移列），則無有利或不利之情形，即無適用上開規定為比較之餘地，自應依一般法律適用之原則，適用現行有效之裁判時法論處（最高法院95年度臺上字第6159號判決意旨參照）。查本件受刑人行為後，刑法第50條業經總統於民國102年1月23日以華總一義字第00000000000號令修正公佈，並於同年月25日生效施行，修正後規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求

原規定移列第1項前段，並增列第1項但書及第2項之規定，而本件受刑人所犯如附表所示之罪所處之刑，均不得易科罰金及不得易服社會勞動，無論依修正前或修正後刑法第50條規定均應合併處罰之而屬一致，揆諸前揭說明，即無適用刑法第2條第1項規定為比較新舊法適用之必要，應逕適用裁判時之現行法規定，附此敘明。

三、查本件受刑人因犯施用第一級毒品、販賣第一級毒品等14罪，經本院分別101年度訴字第234號、100年度訴字第2634號及第3305號、102年度訴字第562號判決各判處如附表所示之刑，並分別就如附表編號一、二所示之罪定應執行有期徒刑1年3月，及就如附表編號三至十三所示之罪定應執行有期徒刑13年4月，且其中如附表編號三至十三所示之罪提起上訴後，經臺灣高等法院臺中分院認為上訴無理由並於101年10月16日以101年度上訴字第926號及第928號判決駁回上訴

附表：受刑人葉麗芳定應執行之刑案件一覽表┌────────┬─────────────┬─────────────┬─────────────┐│ 編 號 │ 一 │ 二 │ 三 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 罪 名 │施用第一級毒品 │施用第一級毒品 │販賣第一級毒品 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑8月 │有期徒刑9月 │有期徒刑7年10月 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 犯 罪 日 期 │100年6月2日 │100年8月4日 │100年5月13日 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方法院檢察署100 │臺灣臺中地方法院檢察署100 │臺灣臺中地方法院檢察署100 ││年 度 及 案 號 │年度毒偵字第2657號、第3217│年度毒偵字第2657號、第3217│年度偵字第17391號、第17392││ │號 │號 │號、第19203號、第25606號 │├───┬────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院 │臺灣臺中地方法院 │臺灣臺中地方法院 │臺灣高等法院臺中分院 ││最 後├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │案 號 │101年度訴字第234號 │101年度訴字第234號 │101年度上訴字第926號、第92││ │ │ │ │8號 ││ ├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│事實審│判決日期│101年1月31日 │101年1月31日 │101年10月16日 │├───┼────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院 │臺灣臺中地方法院 │臺灣臺中地方法院 │最高法院 ││確 定├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │案 號 │101年度訴字第234號 │101年度訴字第234號 │101年度臺上字第6605號 ││判 決│ │ │ │（上訴不合法律程式，駁回）││ ├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │判決確定│101年1月31日 │101年1月31日 │101年12月27日 ││ │日 期│（協商判決） │（協商判決） │ │├───┴────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│是否為得易科罰金│ 否 │ 否 │ 否 ││之案件 │ │ │ │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 備 註 │臺灣臺中地方法院檢察署101 │臺灣臺中地方法院檢察署101 │臺灣臺中地方法院檢察署102 ││ │年度執字第2723號 │年度執字第2723號 │年度執字第880號 │└────────┴─────────────┴─────────────┴─────────────┘┌────────┬─────────────┬─────────────┬─────────────┐│ 編 號 │ 四 │ 五 │ 六 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 罪 名 │販賣第一級毒品 │販賣第一級毒品 │販賣第一級毒品 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑7年10月 │有期徒刑7年7月 │有期徒刑7年10月 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 犯 罪 日 期 │100年5月18日 │100年5月18日 │100年5月26日 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方法院檢察署100 │臺灣臺中地方法院檢察署100 │臺灣臺中地方法院檢察署100 ││年 度 及 案 號 │年度偵字第17391號、第17392│年度偵字第17391號、第17392│年度偵字第17391號、第17392││ │號、第19203號、第25606號 │號、第19203號、第25606號 │號、第19203號、第25606號 │├───┬────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 ││最 後├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │案 號 │101年度上訴字第926號、第92│101年度上訴字第926號、第92│101年度上訴字第926號、第92││ │ │8號 │8號 │8號 ││事實審├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │判決日期│101年10月16日 │101年10月16日 │101年10月16日 │├───┼────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院 │最高法院 │最高法院 │最高法院 ││確 定├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │案 號 │101年度臺上字第6605號 │101年度臺上字第6605號 │101年度臺上字第6605號 ││判 決│ │（上訴不合法律程式，駁回）│（上訴不合法律程式，駁回）│（上訴不合法律程式，駁回）││ ├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │判決確定│101年12月27日 │101年12月27日 │101年12月27日 ││ │日 期│ │ │ │├───┴────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│是否為得易科罰金│ 否 │ 否 │ 否 ││之案件 │ │ │ │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 備 註 │臺灣臺中地方法院檢察署102 │臺灣臺中地方法院檢察署102 │臺灣臺中地方法院檢察署102 ││ │年度執字第880號 │年度執字第880號 │年度執字第880號 │└────────┴─────────────┴─────────────┴─────────────┘┌────────┬─────────────┬─────────────┬─────────────┐│ 編 號 │ 七 │ 八 │ 九 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 罪 名 │販賣第一級毒品 │販賣第一級毒品 │販賣第一級毒品 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑7年8月 │有期徒刑7年8月 │有期徒刑7年9月 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 犯 罪 日 期 │100年5月27日 │100年6月10日 │100年7月12日 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方法院檢察署100 │臺灣臺中地方法院檢察署100 │臺灣臺中地方法院檢察署100 ││年 度 及 案 號 │年度偵字第17391號、第17392│年度偵字第17391號、第17392│年度偵字第17391號、第17392││ │號、第19203號、第25606號 │號、第19203號、第25606號 │號、第19203號、第25606號 │├───┬────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 ││最 後├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │案 號 │101年度上訴字第926號、第92│101年度上訴字第926號、第92│101年度上訴字第926號、第92││ │ │8號 │8號 │8號 ││事實審├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │判決日期│101年10月16日 │101年10月16日 │101年10月16日 │├───┼────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院 │最高法院 │最高法院 │最高法院 ││確 定├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │案 號 │101年度臺上字第6605號 │101年度臺上字第6605號 │101年度臺上字第6605號 ││判 決│ │（上訴不合法律程式，駁回）│（上訴不合法律程式，駁回）│（上訴不合法律程式，駁回）││ ├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │判決確定│101年12月27日 │101年12月27日 │101年12月27日 ││ │日 期│ │ │ │├───┴────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│是否為得易科罰金│ 否 │ 否 │ 否 ││之案件 │ │ │ │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 備 註 │臺灣臺中地方法院檢察署102 │臺灣臺中地方法院檢察署102 │臺灣臺中地方法院檢察署102 ││ │年度執字第880號 │年度執字第880號 │年度執字第880號 │└────────┴─────────────┴─────────────┴─────────────┘┌────────┬─────────────┬─────────────┬─────────────┐│ 編 號 │ 十 │ 十一 │ 十二 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 罪 名 │販賣第一級毒品 │販賣第一級毒品 │販賣第一級毒品 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑7年10月 │有期徒刑7年8月 │有期徒刑7年8月 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 犯 罪 日 期 │100年7月12日 │100年8月3日 │100年8月3日 │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方法院檢察署100 │臺灣臺中地方法院檢察署100 │臺灣臺中地方法院檢察署100 ││年 度 及 案 號 │年度偵字第17391號、第17392│年度偵字第17391號、第17392│年度偵字第17391號、第17392││ │號、第19203號、第25606號 │號、第19203號、第25606號 │號、第19203號、第25606號 │├───┬────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 ││最 後├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │案 號 │101年度上訴字第926號、第92│101年度上訴字第926號、第92│101年度上訴字第926號、第92││ │ │8號 │8號 │8號 ││事實審├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │判決日期│101年10月16日 │101年10月16日 │101年10月16日 │├───┼────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院 │最高法院 │最高法院 │最高法院 ││確 定├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │案 號 │101年度臺上字第6605號 │101年度臺上字第6605號 │101年度臺上字第6605號 ││判 決│ │（上訴不合法律程式，駁回）│（上訴不合法律程式，駁回）│（上訴不合法律程式，駁回）││ ├────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │判決確定│101年12月27日 │101年12月27日 │101年12月27日 ││ │日 期│ │ │ │├───┴────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│是否為得易科罰金│ 否 │ 否 │ 否 ││之案件 │ │ │ │├────────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 備 註 │臺灣臺中地方法院檢察署102 │臺灣臺中地方法院檢察署102 │臺灣臺中地方法院檢察署102 ││ │年度執字第880號 │年度執字第880號 │年度執字第880號 │└────────┴─────────────┴─────────────┴─────────────┘┌────────┬─────────────┬─────────────┐│ 編 號 │ 十三 │ 十四 │├────────┼─────────────┼─────────────┤│ 罪 名 │販賣第一級毒品 │販賣第一級毒品 │├────────┼─────────────┼─────────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑7年7月 │有期徒刑7年8月 │├────────┼─────────────┼─────────────┤│ 犯 罪 日 期 │100年8月4日 │100年8月2日 │├────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方法院檢察署100 │臺灣臺中地方法院檢察署101 ││年 度 及 案 號 │年度偵字第17391號、第17392│年度偵字第24870號 ││ │號、第19203號、第25606號 │ │├───┬────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣臺中地方法院 ││最 後├────┼─────────────┼─────────────┤│ │案 號 │101年度上訴字第926號、第92│102年度訴字第562號 ││ │ │8號 │ ││事實審├────┼─────────────┼─────────────┤│ │判決日期│101年10月16日 │102年5月7日 │├───┼────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院 │最高法院 │臺灣臺中地方法院 ││確 定├────┼─────────────┼─────────────┤│ │案 號 │101年度臺上字第6605號 │102年度訴字第562號 ││判 決│ │（上訴不合法律程式，駁回）│ ││ ├────┼─────────────┼─────────────┤│ │判決確定│101年12月27日 │102年5月27日 ││ │日 期│ │ │├───┴────┼─────────────┼─────────────┤│是否為得易科罰金│ 否 │ 否 ││之案件 │ │ │├────────┼─────────────┼─────────────┤│ 備 註 │臺灣臺中地方法院檢察署102 │臺灣臺中地方法院檢察署102 ││ │年度執字第880號 │年度執字第6136號 │└────────┴─────────────┴─────────────┘(以下空白)