臺灣臺中地方法院109年度中簡字第1572號

臺灣臺中地方法院刑事簡易判決　　　 109年度中簡字第1572號

聲請人

臺灣臺中地方檢察署檢察官

被告

吳中文

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（108 年度偵字第25745 號），本院判決如下：

主文

犯罪事實及理由

一、本案犯罪事實、理由及證據，除引用【附件】所示檢察官聲請簡易判決處刑書記載外，茲補充如下：

㈠犯罪事實部分：犯罪事實欄第5 行原記載「於民國108 年7 月8 日15時45分前時」等語部分，應予補充更正為「於民國108 年7 月8 日15時45分前某時許」等語；犯罪事實欄第15行原記載「後力，即…」等語部分，應予更正為「後，立即…」等語。

㈡理由部分：

⒈查硝甲西泮為毒品危害防制條例第2 條第2 項第3 款所明定之第三級毒品，依法不得持有純質淨重20公克以上。核被告吳中文所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5 項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上之罪。

⒉按數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、第51條規定就數罪所宣告之刑定其應執行之刑，然此僅屬就數罪之刑，如何定其應執行者之問題，本於數宣告刑，應有數刑罰權，此項執行方法之規定，並不能推翻被告所犯係數罪之本質，若其中一罪之刑已於定執行刑之裁定前執行完畢，自不因嗣後定其執行刑而影響先前一罪已執行完畢之事實，謂無基此而為累犯規定之適用（最高法院104 年度台非字第97號判決意旨參照）。經查：

⑴被告前因①持有第一級、第二級毒品案件，經本院105 年度豐簡字第352 號判決各判處有期徒刑4 月、2 月，應執行有期徒刑5 月確定，經移送執行，於106 年3 月24日徒刑執行完畢出監；②竊盜案件，經本院107 年度易緝字第178 號各判處有期徒刑7 月、8 月、5 月，不得易科罰金部分應執行有期徒刑11月確定；③竊盜案件，經臺灣士林地方法院106年度易字第10號判決各判處有期徒刑6 月、9 月確定；④妨害自由案件，經本院107 年度訴緝字第180 號判決判處有期徒刑7 月確定。上開各罪，經聲請本院以108 年度聲字第4234號裁定應執行有期徒刑3 年確定，現正執行中，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可稽（見本院卷第17至54頁）。依前揭說明，①案部分之刑已執行完畢，自不因嗣後與②③④案部分之刑定其執行刑，而影響①案部分之刑已執行完畢之事實。是被告故意再犯本案有期徒刑以上之罪之日期，係在①案部分執行完畢5 年以內，應依刑法第47條第1 項規定，論以累犯。

⑵審酌被告上開前案與本案間，其犯罪手段、侵害之法益及所犯之罪質均相同，且於前案執行完畢後約2 年3 月故意再犯本案，足認其刑罰反應力薄弱，經本院裁量後，認為依累犯規定加重其刑，並未使被告所受刑罰超過其所應負擔之罪責，參照司法院大法官會議釋字第775 號解釋意旨，爰依刑法第47條第1 項規定加重其刑。

⒊爰以行為人之責任為基礎，審酌被告無視於政府全面禁絕毒品之政策，明知上開毒品戕害身心健康，具有成癮性，若長期使用對人體記憶力及注意力均有負面影響，並有危害社會治安之虞，竟持有第三級毒品純質淨重20公克以上，助長毒品氾濫之風，誠屬不該；並考量被告持有毒品之數量、坦承犯行之犯後態度，兼衡被告之動機、智識程度、生活狀況（詳如偵卷第241 至243 頁、本院卷第15頁所示）等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金及易服勞役之折算標準。

⒋沒收

⑴按違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。刑法第38條第1 項定有明文。次按毒品危害防制條例第2 條第2 項規定，毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性分為4 級，並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同品項之毒品等行為，分別定其處罰。至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，故未設處罰之規定，僅就施用或持有第一、二級毒品科以刑罰。惟鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1 明定無正當理由，不得擅自持有；第18條第1 項中段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。從而，依同條例第18條第1 項中段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用、持有第三、四級毒品而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。又同條例第19條第1 項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4 條至第9 條、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。以犯第4 條第3 項販賣第三級毒品罪為例，第三級毒品本身為其販賣之標的，非屬供「販賣第三級毒品所用之物」；必係遂行販賣該毒品使用之物，始屬「供犯罪（犯第4 條第3 項之販賣第三級毒品罪）所用之物」，其理至明。又同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1 項第1 款（按：即現行刑法第38條第1 項規定）之規定沒收之（最高法院98年度台上字第6117號判決意旨參照）。

⑵扣案如附表所示之物，鑑驗結果確含第三級毒品硝甲西泮成分，且總純質淨重為60.94 公克等情，有內政部警政署刑事警察局108 年7 月30日刑鑑字第0000000000號鑑定書1 份（見偵卷第197 頁）在卷可憑，揆諸前揭說明，如附表所示第三級毒品硝甲西泮屬違禁物，應依刑法第38條第1 項規定，不問屬於犯罪行為人與否，依法宣告沒收。另包裝毒品所用之包裝袋，因與其內之毒品成分難以析離，且無析離之實益與必要，應視同毒品，併予宣告沒收。至送驗耗損部分之毒品，因已滅失，爰不另宣告沒收，附此敘明。

二、據上論斷，依刑事訴訟法第449 條第1 項、第3 項、第450條第1 項、第454 條第2 項，毒品危害防制條例第11條第5項，刑法第11條前段、第47條第1 項、第41條第1 項前段、第42條第3項、第38條第1項，逕以簡易判決處刑如主文。

三、如不服本案判決，得自收受送達之日起20日內向本院提起上訴。

本案經檢察官林岳賢聲請以簡易判決處刑。

附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 5 萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 3 萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 1 萬元以下罰金。