臺灣高等法院 臺中分院97年度抗字第489號

臺灣高等法院臺中分院刑事裁定　　　　　 97年度抗字第489號

抗告人

即受刑人

甲○○

　　　　　　　　　　國民

　　　　　　　　　　（現於臺灣雲林第2監獄執行中）

上列抗告人因聲請定應執行刑案件，不服臺灣彰化地方法院中華

民國97年3月31日97年度聲字第474號裁定（聲請案號：臺灣彰化

地方法院檢察署97年度執聲字第270號），提起抗告，本院裁定

如下：

主文

理由

一、原裁定意旨如附件㈠內容所載（如附件）。

二、本件抗告意旨如附件㈡內容所載（如附件）。

三、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；又數罪併罰，有2裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條、第53條分別定有明文。次按，法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，2者均不得有所踰越（最高法院80年臺非字第473號判例意旨參照）。在數罪併罰，有2裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院94年度臺非字第233號、94年度臺非字第21號、93年度臺非字第192號判決意旨參照）。

四、經查：本件抗告人即受刑人甲○○（以下稱抗告人）因違反毒品危害防制條例等罪，經各該原審法院及本院分別判處如附表編號1、2、3 所示之徒刑，均經確定在案。茲經檢察官聲請定其應執行之刑，原審法院裁定應執行有期徒刑3年2月，固非無見。惟抗告人分別犯如附表編號1、2、3所示之施用第1級毒品罪3罪；其中附表編號1、2之施用第1級毒品罪之2罪，先判處有期徒刑1年2月及有期徒刑1年2月分別確定在案，經本院於97年1月29日以97年度聲字第239號裁定，定其應執行刑為有期徒刑2年確定。嗣抗告人另犯附表編號3之施用第1級毒品罪部分，亦經臺灣彰化地方法院於96年12月27日以96年度訴字2280號判決（起訴案號：臺灣彰化地方法院檢察署96年毒偵字第5249號）判處有期徒刑1年確定在案。其後，原裁定法院依臺灣彰化地方法院檢察署檢察官之聲請，以抗告人所犯上揭3罪合於刑法第53條、第51條第5款數罪併罰應定應執行刑之規定，乃定其應執行之刑為有期徒刑3年2月。從形式上觀察，雖未踰越刑法第51條第5款所定法律之外部性界限，惟已重於附表編號1、2之施用第1級毒品等2罪所定之執行刑有期徒刑2年加計附表編號3之施用第1級毒品罪所處有期徒刑1年之有期徒刑3年總和，而顯然不利於被告，難謂與法律秩序之理念及法律目的之內部性界限無違。是抗告人之抗告意旨指摘原裁定不當請求准為另行裁定，為有理由，應由本院將原裁定撤銷，另為適法之裁定。

五、據上論結，應依刑事訴訟法第413條、第477條第1 項、刑法刑法第53條、第51條第5款，爰裁定如主文。

附表：抗告人即受刑人甲○○定應執行刑案件一覽表┌─────────┬─────────┬─────────┐│編 號 │ 1 │ 2 │├─────────┼─────────┼─────────┤│罪　 名 │ 毒品危害防制條例│ 毒品危害防制條例 ││ │ 施用第一級毒品 │ 施用第一級毒品 │├─────────┼─────────┼─────────┤│宣　 告　 刑 │ 有期徒刑1年2月 │ 有期徒刑1年2月 │├─────────┼─────────┼─────────┤│犯 罪 日 期 │95.10.22或23日某時│ 95.9.21 │├─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關年│ 彰化地檢 │ 彰化地檢 ││　度　案　號 │ 96年毒偵字第19號 │96年毒偵字第116號 │├─┬───────┼─────────┼─────────┤│最│法 院 │ 彰化地院 │ 臺中高分院 ││後├───────┼─────────┼─────────┤│事│案 號 │96年訴緝字第37號 │96年上訴字第2792號││實├───────┼─────────┼─────────┤│審│判 決 日 期 │ 96.10.11 │ 96.12.6 │├─┼───────┼─────────┼─────────┤│確│法 院 │ 彰化地院 │ 臺中高分院 ││定├───────┼─────────┼─────────┤│判│案 號 │96年訴緝字第37號 │96年上訴字第2792號││決├───────┼─────────┼─────────┤│ │判決確定日期 │ 96.11.15 │ 96.12.24 │├─┴───────┼─────────┼─────────┤│所犯法條 │毒品危害防制條例第│毒品危害防制條例 ││ │10條第1項 │第10條第1項 │├─────────┼─────────┼─────────┤│備註 │ 彰化地檢 │ 彰化地檢 ││ │ 96年執字第6559號 │ 97年執字第408號 │└─────────┴─────────┴─────────┘┌─────────┬─────────┬─────────┐│編 號 │ 3 │ │├─────────┼─────────┼─────────┤│罪　 名 │ 毒品危害防制條例│ ││ │ 施用第一級毒品 │ │├─────────┼─────────┼─────────┤│宣　 告　 刑 │ 有期徒刑1年 │ │├─────────┼─────────┼─────────┤│犯 罪 日 期 │ 96.8.29 │ │├─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關年│ 彰化地檢 │ ││　度　案　號 │96年毒偵字第5249號│ │├─┬───────┼─────────┼─────────┤│最│法 院 │ 彰化地院 │ ││後├───────┼─────────┼─────────┤│事│案 號 │96年訴字第2280號 │ ││實├───────┼─────────┼─────────┤│審│判 決 日 期 │ 96.12.27 │ │├─┼───────┼─────────┼─────────┤│確│法 院 │ 彰化地院 │ ││定├───────┼─────────┼─────────┤│判│案 號 │96年訴字第2280號 │ ││決├───────┼─────────┼─────────┤│ │判決確定日期 │ 97.1.31 │ │├─┴───────┼─────────┼─────────┤│所犯法條 │毒品危害防制條例第│ ││ │10條第1項 │ │├─────────┼─────────┼─────────┤│備註 │ 彰化地檢 │ ││ │ 97年執字第1758號 │ │└─────────┴─────────┴─────────┘