94年度司字第227號｜民事：選派檢查人｜裁判日期：94 年 05 月 16 日

臺灣臺北地方法院民事裁定　　　　　　　 94年度司字第227號聲　請　人　甲○○ 相　對　人　巨鯨科技股份有限公司法定代理人　謝邦俊聲請人與相對人間聲請選派檢查人事件，本院裁定如下：主文聲請駁回。聲請程序費用由聲請人負擔。理由一、本件聲請意旨略以：相對人巨鯨科技股份有限公司（下稱巨鯨公司）之資本額為新台幣（下同）20,000,000元，發行股份總數2,000,000股。聲請人於93年2月27日自巨鯨公司之董事長謝邦俊受讓50,000股，並自原始股東王炳麟受讓 100,000股，合計150,000股，屬繼續1年以上，持有已發行股份總數3%以上之股東。詎謝邦俊於94年1月7日違法召開臨時股東會，並決議巨鯨公司解散。且原告於受讓系爭股份時，巨鯨公司尚有資產20,000,000元，詎料，於同年10月謝邦俊即宣稱資金告罄，並陸續向私人借款因應公司支出，致負有10,961,656元之債務，足見巨鯨公司之董事長謝邦俊惡意掏空公司之事實昭然若揭，聲請人業已提起撤銷股東會決議之訴，現正由本院審理中，為調查公司虧損之原因及相關犯罪行為人之犯行，爰依相關規定聲請選派檢查人云云。二、按繼續一年以上，持有已發行股份總數百分之三以上之股東，得聲請法院選派檢查人，檢查公司業務帳目及財產情形，公司法第245條第1項固有明文。惟公司法第326條第1項規定：「清算人就任後，應即檢查公司財產情形，造具資產負債表及財產目錄，送經監察人審查，提請股東會請求承認後，並即報法院」，既已明定公司於清算中，其財產之檢查由清算人為之，而清算人執行職務應顧及股東之利益，清算人就任後，如有不適任情形，監察人及股東又得依公司法第323 條第2項規定將清算人解任，是少數股東之權益已獲有相當之保障，故股份有限公司除在特別清算程序中，有公司法第352條第1項情形，法院得依聲請或依職權命令檢查公司之財產外，在普通清算程序中，自不容許股東依公司法第245條第1項聲請法院選派檢查人（最高法院81年台抗字第331號判例意旨可資參照）。經查，巨鯨公司已於94年3月3日經臨時股東會決議解散，並選任巨鯨公司之法定代理人謝邦俊為清算人，有本院依職權調閱之94年度司字第302號卷可稽。至聲請人雖就上開臨時股東會決議提起撤銷之訴，惟該項決議在未撤銷前，仍非無效，依上開判例意旨，巨鯨公司應由清算人檢查公司之財產情形，且巨鯨公司並未進入特別清算程序，是聲請人尚不得依公司法第245條第1項之規定聲請選派檢查人。從而，聲請人之聲請為不合法，應予駁回。四、依非訟事件法第8條第2項，民事訴訟法第95條、第78條裁定如主文。中　　華　　民　　國　　94　　年　　5　　月 16　　日民事第五庭法官林秀圓以上正本係照原本作成如對本裁定抗告，須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀中　　華　　民　　國　　94　　年　　5 　　月　　16　　日書記官　林蓮女

臺灣臺北地方法院94年度司字第227號

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