資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院104年度聲字第1121號
臺灣高等法院刑事裁定 104年度聲字第1121號
- 聲請人
- 臺灣高等法院檢察署檢察官
- 受刑人
- 廖青平
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：104 年度執聲字第463 號），本院裁定如下：
主文
廖青平因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑陸年肆月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人廖青平因公共危險等數罪，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第53條、第51條第5 款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。
二、查受刑人行為後，刑法第50條已於民國102 年1 月23日修正公布，並自102 年1 月25日施行。修正前刑法第50條：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」之規定，業經修正為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」則依修正後規定，對於裁判前所犯數罪存有該條第1 項但書各款所列情形，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，已不得併合處罰之。參諸刑法總則編第七章有關數罪併罰之規定，係立法者基於刑事政策之考量，避免數罪累計而處罰過嚴，罪責失衡，藉此將被告所犯數罪合併之刑度得以重新裁量，防止刑罰過苛，以保障人權；惟如受刑人所犯之數罪中有原得易科罰金之罪者，將因合併定執行刑之他罪而產生不同之結果，於數罪中兼有不得易科罰金之刑時，經定其應執行刑，原可易科罰金之刑，亦不得易科罰金，於被告是否有利，仍應依個別情狀甄別之，依修正後規定，於裁判前所犯數罪兼有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，其是否依刑法第51條定應執行刑，繫乎受刑人之請求與否，而非不問被告之利益與意願，一律併合處罰之，經比較結果，應以修正後之規定較有利於本件受刑人，應適用修正後之刑法第50條規定。
三、經查：
㈠本件受刑人因違反毒品危害防制條例等罪，經臺灣臺北地方法院、臺灣新北地方法院及本院分別判處如附表所示之刑（詳如附表所示，其中附表編號3 、6 、10所示之犯罪日期分別應為102 年1 月27日、同年2 月17日及同年3 月21日，檢察官聲請書之附表將該犯罪日期分別誤載為102 年1 月24日、同年2 月14日及103 年3 月21日，應予更正），均經分別確定在案，有各該判決及本院被告前案紀錄表附卷可憑。
㈡按被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷。其在定應執行刑之前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，是其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢（最高法院93年台非字第298 號判決意旨參照）。是經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪所定之應執行刑尚未全部執行完畢，則其他已執行完畢之數罪仍應視為未執行完畢。本件受刑人所犯如附表編號1 所示之罪雖已執行完畢，惟附表編號2 至18所示之罪與附表編號1 所示之罪合於數罪併罰之要件，揆諸前揭說明，其數罪併罰所定應執行之刑，尚未執行完畢，仍應就附表編號1 至18所示數罪，合併定應執行刑。其中受刑人所犯如附表編號1 所示之罪所處之刑均得易科罰金，另附表編號2 至18所示數罪所處之刑則均不得易科罰金，核屬修正後刑法第50條但書第1 項第1 款情形，依同條第2 項規定，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑者，始得全部依第51條規定合併定其應執行之刑。茲
104 年3 月20日定刑聲請切結書（見本院卷第4 頁）在卷可稽，故經本院審核，認聲請為正當。
㈢又按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院94年度台非字第233 號判決意旨參照）。本件如附表編號2 至17所示數罪，前經臺灣臺北地方法院以102 年度訴字第667 號判決合併定應執行刑為有期徒刑5 年等情，有上開判決及本院被告前案紀錄表附卷可按，本院於定應執行刑時，自應審酌該內部性及外部性界限決定之，附此敘明。
四、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
刑事第十三庭審判長法 官 施俊堯
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表： ┌──────┬────────┬────────┬────────┐ │ 編號 │ 1 │ 2 │ 3 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │ │（施用二級毒品）│（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 宣告刑 │有期徒刑4月 │有期徒刑3年2月 │有期徒刑3年2月 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 犯罪日期 │102年6月3日 │102年1月19日 │102年1月27日 │ ├──────┼────────┼────────┴────────┤ │偵查 (自訴) │臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院檢察署102年度偵字 │ │機關年度案號│檢察署102 年度毒│第11572、15502、16953、18515號 │ │ │偵字第2589號 │ │ ├─┬────┼────────┼─────────────────┤ │最│法院 │臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院 │ │後├────┼────────┼─────────────────┤ │事│案號 │102年度簡字第312│102年度訴字第667號 │ │實│ │4號 │ │ │審├────┼────────┼─────────────────┤ │ │判決日期│102年11月29日 │103年3月31日 │ ├─┼────┼────────┼─────────────────┤ │確│法院 │同上 │同上 │ │定├────┼────────┼─────────────────┤ │判│案號 │同上 │同上 │ │決├────┼────────┼─────────────────┤ │ │確定日期│103年1月3日 │103年5月29日（撤回上訴） │ └─┴────┴────────┴─────────────────┘ ┌──────┬────────┬────────┬────────┐ │ 編號 │ 4 │ 5 │ 6 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │ │（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 宣告刑 │有期徒刑3年3月 │有期徒刑3年3月 │有期徒刑3年4月 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 犯罪日期 │102年2月15日 │102年2月17日 │102年2月17日 │ ├──────┼────────┴────────┴────────┤ │偵查 (自訴) │臺灣臺北地方法院檢察署102年度偵字第11572、15502、 │ │機關年度案號│16953、18515號 │ ├─┬────┼──────────────────────────┤ │最│法院 │臺灣臺北地方法院 │ │後├────┼──────────────────────────┤ │事│案號 │102年度訴字第667號 │ │實├────┼──────────────────────────┤ │審│判決日期│103年3月31日 │ ├─┼────┼──────────────────────────┤ │確│法院 │同上 │ │定├────┼──────────────────────────┤ │判│案號 │同上 │ │決├────┼──────────────────────────┤ │ │確定日期│103年5月29日（撤回上訴） │ └─┴────┴──────────────────────────┘ ┌──────┬────────┬────────┬────────┐ │ 編號 │ 7 │ 8 │ 9 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │ │（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 宣告刑 │有期徒刑3年3月 │有期徒刑3年2月 │有期徒刑3年3月 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 犯罪日期 │102年2月21日 │102年2月間某日 │102年2月間某日 │ ├──────┼────────┴────────┴────────┤ │偵查 (自訴) │臺灣臺北地方法院檢察署102年度偵字第11572、15502、 │ │機關年度案號│16953、18515號 │ ├─┬────┼──────────────────────────┤ │最│法院 │臺灣臺北地方法院 │ │後├────┼──────────────────────────┤ │事│案號 │102年度訴字第667號 │ │實├────┼──────────────────────────┤ │審│判決日期│103年3月31日 │ ├─┼────┼──────────────────────────┤ │確│法院 │同上 │ │定├────┼──────────────────────────┤ │判│案號 │同上 │ │決├────┼──────────────────────────┤ │ │確定日期│103年5月29日（撤回上訴） │ └─┴────┴──────────────────────────┘ ┌──────┬────────┬────────┬────────┐ │ 編號 │ 10 │ 11 │ 12 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │ │（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 宣告刑 │有期徒刑3年3月 │有期徒刑3年2月 │有期徒刑3年2月 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 犯罪日期 │102年3月21日 │102年3月24日 │102年3月20日 │ ├──────┼────────┴────────┴────────┤ │偵查 (自訴) │臺灣臺北地方法院檢察署102年度偵字第11572、15502、 │ │機關年度案號│16953、18515號 │ ├─┬────┼──────────────────────────┤ │最│法院 │臺灣臺北地方法院 │ │後├────┼──────────────────────────┤ │事│案號 │102年度訴字第667號 │ │實├────┼──────────────────────────┤ │審│判決日期│103年3月31日 │ ├─┼────┼──────────────────────────┤ │確│法院 │同上 │ │定├────┼──────────────────────────┤ │判│案號 │同上 │ │決├────┼──────────────────────────┤ │ │確定日期│103年5月29日（撤回上訴） │ └─┴────┴──────────────────────────┘ ┌──────┬────────┬────────┬────────┐ │ 編號 │ 13 │ 14 │ 15 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │ │（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 宣告刑 │有期徒刑3年4月 │有期徒刑3年6月 │有期徒刑3年6月 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 犯罪日期 │102年3月31日 │102年5月2日 │102年5月10日 │ ├──────┼────────┴────────┴────────┤ │偵查 (自訴) │臺灣臺北地方法院檢察署102年度偵字第11572、15502、 │ │機關年度案號│16953、18515號 │ ├─┬────┼──────────────────────────┤ │最│法院 │臺灣臺北地方法院 │ │後├────┼──────────────────────────┤ │事│案號 │102年度訴字第667號 │ │實├────┼──────────────────────────┤ │審│判決日期│103年3月31日 │ ├─┼────┼──────────────────────────┤ │確│法院 │同上 │ │定├────┼──────────────────────────┤ │判│案號 │同上 │ │決├────┼──────────────────────────┤ │ │確定日期│103年5月29日（撤回上訴） │ └─┴────┴──────────────────────────┘ ┌──────┬────────┬────────┬────────┐ │ 編號 │ 16 │ 17 │ 18 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│公共危險 │ │ │（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│ │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 宣告刑 │有期徒刑3年2月 │有期徒刑3年3月 │有期徒刑1年1月 │ ├──────┼────────┼────────┼────────┤ │ 犯罪日期 │102年5月31日 │102年5月底某日 │102年7月29日 │ ├──────┼────────┴────────┼────────┤ │偵查 (自訴) │臺灣臺北地方法院檢察署102年度偵字 │臺灣新北地方法院│ │機關年度案號│11572、15502、16953、18515號 │檢察署103 年度調│ │ │ │偵字77號 │ ├─┬────┼─────────────────┼────────┤ │最│法院 │臺灣臺北地方法院 │本院 │ │後├────┼─────────────────┼────────┤ │事│案號 │102年度訴字第667號 │103年度交上訴字 │ │實│ │ │第144號 │ │審├────┼─────────────────┼────────┤ │ │判決日期│103年3月31日 │103年11月18日 │ ├─┼────┼─────────────────┼────────┤ │確│法院 │同上 │同上 │ │定├────┼─────────────────┼────────┤ │判│案號 │同上 │同上 │ │決├────┼─────────────────┼────────┤ │ │確定日期│103年5月29日（撤回上訴） │104年1月13日 │ └─┴────┴─────────────────┴────────┘