臺灣高等法院105年度聲字第507號

臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　　105年度聲字第507號

聲請人

臺灣高等法院檢察署檢察官

受刑人

施柏揚

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：臺灣高等法院檢察署105年度執聲字第222號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：本件受刑人施柏揚因詐欺等數罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5 款規定，定其應執行之刑，又被告所犯數罪均得易科罰金，請併諭知易科罰金之折算標準。爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、按刑法第2 條第1 項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。受刑人於裁判確定前所犯如附表所示之罪，均係於民國102年1月25日之前犯之，而刑法第50條業於102年1月23日修正公布，並於同年月25日施行，修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，然受刑人所犯如附表所示各罪所宣告之刑，均屬得易科罰金之罪，並無修正後刑法第50條第1 項但書規定之適用，對受刑人而言，尚無有利或不利之情形，非屬法律變更，應依一般法律適用原則，逕行適用裁判時刑法第50條規定，定其應執行之刑。

三、次按數罪併罰有二以上裁判者，依第51條之規定，定其應執行之刑，其宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第51條第5款、第53 條分別定有明文。又定應執行之刑，應由犯罪事實最後判決之法院檢察官聲請該法院依法裁定之，不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回，至已執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉（最高法院81年度台抗字第464號、86年度台抗字第472號裁定意旨參照）。

四、經查：本件受刑人施柏揚因犯詐欺等案件，先後經臺灣高等法院臺中分院及本院判處如附表所示之刑確定在案，尚未執行完畢等情，有本院被告前案紀錄表、臺灣高等法院臺中分院102年度上易字第150號、本院101 年度上易字第2728號刑事判決等件附卷可稽。茲檢察官就受刑人於判決確定前所犯如附表所示各罪所處之刑，聲請最後事實審之本院定其應執行之刑。本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑，並諭知易科罰金之折算標準。至附表編號1所示該罪，雖已於102年10月18日易科罰金執行完畢，有前引本院被告前案紀錄表可憑，然因附表編號2 所示之罪尚未執行，揆諸首開說明，僅應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉，併予敘明。

五、依刑事訴訟法第477條第1 項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。

刑事第十七庭審判長法 官 邱同印