臺灣高等法院107年度上訴字第2832號

附件:
臺灣桃園地方法院刑事判決            107年度審訴字第489號
公  訴  人  臺灣桃園地方檢察署檢察官
被      告  朱恩涵  女  27歲（民國00年00月00日生）
                    身分證統一編號：Z000000000號
                    住桃園市○○區○○里0鄰○○○00○00
                      號
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
6 年度偵字第21469 號、毒偵字第5483號），本院裁定由受命法
官改依簡式審判程序審理，並判決如下：
    主  文
朱恩涵施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月。扣案之第二級
毒品甲基安非他命參包（驗餘含袋毛重合計拾柒點捌零參玖公克
）及第一級毒品海洛因壹包（驗餘含袋毛重零點參肆公克）均沒
收銷燬，扣案之電子磅秤貳台及分裝袋參包均沒收。
    事實及理由
一、本件被告所犯係死刑、無期徒刑或最輕本刑為3 年以上有期
    徒刑以外之罪，其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，
    經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取被告及檢察官之意見
    後，爰依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項規定合議裁定由受
    命法官獨任進行簡式審判程序。
二、本件起訴合法要件（前經觀察、勒戒後5 年內再犯施用毒品
    罪）、犯罪事實（106 年8 月14日同時施用第一、二級毒品
    犯行）及證據，除補充、更正如下外，餘均引用檢察官起訴
    書所載（詳如附件）：
  ㈠犯罪事實欄一、所載被告前案部分（起訴合法要件及累犯事
    由），應補充為：「周恩涵前於民國104 年間因施用第二級
    毒品案件，經本院以104 年度毒聲字第423 號裁定送觀察、
    勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於104 年9 月1 日執行
    完畢釋放出所，該案並經臺灣桃園地方法院檢察署檢察官以
    104 年度毒偵字第1045、3711號為不起訴處分確定。另於10
    4 年間因施用第二級毒品案件，經本院以105 年度桃簡字第
    489 號判決判處有期徒刑2 月，共2 罪，應執行有期徒刑3
    月確定，經入監執行，於106 年3 月18日執行完畢」。
  ㈡證據補充：
  1.被告本院準備及審理程序之自白。
  2.桃園市大溪分局圳頂派出所搜索、扣押筆錄（偵卷第21頁至
    25頁）。
  3.勘察採證同意書（偵卷第35頁）。
  4.桃園市政府警察局大溪分局檢體監管紀錄表（偵卷第37頁）
    。
  5.桃園市政府警察局大溪分局刑案照片（照片編號04至09，偵
    卷第88頁至91頁）。
三、論罪及累犯：
  ㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 項之施用第
    一級毒品罪及同條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪（持
    有毒品行為因競合關係，不另論罪）。又被告同時施用不同
    毒品，屬一行為觸犯數罪名，為想像競合犯，應依刑法第55
    條規定，從一重以施用第一級毒品罪論處。
  ㈡累犯事由：
  1.按刑法第47條所規定累犯之加重，以受徒刑之執行完畢，或
    一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪
    者，為其要件。而數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、第
    51條規定就數罪所宣告之刑定其應執行之刑，但若其中一罪
    之刑已執行完畢，不因嗣後定其執行刑而影響先前一罪已執
    行完畢之事實，仍有累犯之適用（最高法院104 年度第6 次
    刑事庭會議決議參照）。
  2.經查，被告有前揭補充之犯罪科刑及執行完畢情形，其執行
    完畢之罪刑，縱然嗣後與他案定執行刑（本院106 年度聲字
    第3091號裁定，細節不予詳載，參臺灣高等法院被告前案紀
    錄表），仍不影響其先前已有徒刑執行完畢之事實。是被告
    於前揭有期徒刑執行完畢後，5 年內故意再犯本件有期徒刑
    以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項規定加重其刑（
    起訴書未記載累犯事由）。
四、量刑：
    爰審酌被告前因施用毒品案件經處遇及刑事追訴，本應徹底
    戒除毒癮，仍未能自新、戒斷，併合施用足以導致人體機能
    發生依賴性、成癮性及抗藥性等不良後果之第一級毒品海洛
    因、第二級毒品甲基安非他命（雖因競合而從一重處斷，但
    其一併施用不同毒品之行為方式仍屬犯罪情節，因而作為量
    刑評價），漠視法令禁制，所為應予非難。惟考量其犯後坦
    承犯行，且施用毒品本質乃自戕行為，本於刑罰之一般預防
    及特別預防目的，兼衡其犯罪動機、目的、手段、自陳高中
    畢業之智識程度、家庭經濟為小康之生活狀況（毒偵卷第7
    頁受詢問人欄）及素行等一切情狀，量處如主文所示之刑。
五、沒收銷燬及沒收部分：
  ㈠扣案之白色結晶3 袋，經鑑驗結果確含有第二級毒品甲基安
    非他命成分（毒偵卷第121 頁，驗後重量如主文所示）；粉
    末1 包，經鑑驗結果確含有第一級毒品海洛因成分（毒偵卷
    第126 頁，驗後重量如主文所示），均係被告自陳施用剩餘
    之物（本院107 年5 月31日準備程序筆錄第3 頁），均應與
    無法析離成分之包裝袋，依毒品危害防制條例第18條第1 項
    前段規定諭知沒收銷燬；取樣鑑定用罄之毒品部分，既已滅
    失，自無庸另為沒收銷燬之宣告。
  ㈡扣案之電子磅秤2 台、分裝袋3 包，被告自陳為其所有，並
    供犯本案犯行所用之物（同上準備程序筆錄第2 頁），爰依
    刑法第38條第2 項本文規定宣告沒收。
  ㈢另扣案咖啡色粉末1 包，驗出Mephedrone成分，屬第三級毒
    品（毒偵卷第123 頁），無法認與本案相關，應由檢察官或
    主管機關另為適法處置。
六、依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1 項前段、
    第310 條之2 、第454 條第2 項，毒品危害防制條例第10條
    第1 項、第2 項、第18條第1 項前段，刑法第11條、第55條
    、第47條第1 項、第38條第2 項，判決如主文。
七、如不服本判決，應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀
    ，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間
    屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數
    附繕本），「切勿逕送上級法院」。
本案經檢察官陳淑蓉提起公訴，檢察官吳建蕙到庭執行職務。
中    華    民    國   107    年    6     月    29    日
                    刑事審查庭    法  官  施育傑
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應
敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日
內向本院補提理由書( 均須按他造當事人之人數附繕本) 「切勿
逕送上級法院」。
                                  書記官  潘瑜甄
中    華    民    國   107    年    6     月    29    日
本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。