臺灣高等法院108年度抗字第280號

臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　　108年度抗字第280號

抗告人

即受刑人

林偉明

上列抗告人因受刑人聲請定其應執行刑案件，不服臺灣新北地方法院107 年度聲字第5166號，中華民國107 年12月26日裁定，提起抗告，本院裁定如下

主文

理由

一、原裁定意旨略以：受刑人林偉明前因違反毒品危害防制條例案件，經原審法院以106 年度審訴字第1789、2092號判決判處有期徒刑7 月（共2 罪）確定（即附表編號1 ）；又因犯竊盜案件，經原審法院以107 年度審易字第1649號判決判處有期徒刑3 月確定（如易科罰金，以新臺幣1,000 元折算1日，即附表編號2 ）等情，有上開刑事判決及本院被告前案紀錄表各1 份在卷可憑。其中附表編號2 所示之罪係處得易科罰金之刑，附表編號1 所示之罪係處不得易科罰金之刑，合於刑法第50條第1 項但書第1 款之情形，依刑法第50條第2 項規定，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑，始得依刑法第51條規定定之。本件受刑人業於107 年11月30日請求聲請人就如附表所示之罪，聲請合併定應執行刑，有107年11月30日定刑聲請切結書1 份在卷可稽。是本件聲請人聲請定應執行刑，原審法院審核認為正當，應予准許，爰審酌受刑人所犯各罪之犯罪類型、動機、情節及行為次數等情狀後整體評價其應受矯治之程度，並兼衡責罰相當與刑罰經濟之原則，定其應執行有期徒刑1 年2 月，併援引「臺灣新北地方檢察署受刑人林偉明定應執行刑案件一覽表」為附表（該附表編號1 「最後事實審」及「確定判決」欄之案號，應補充更正為「106 年度審訴字第1789、2092號」）等語。

二、抗告意旨略以：

㈠抗告人另於106 年2 月8 日、9 月4 日犯施用第一、二級毒品罪，與本件應合於定應執行刑要件，惟原審卻未依法裁定。

㈡抗告人於短時間內，犯多次施用毒品罪，顯見抗告人有濫用毒品傾向，此類犯行犯罪情節尚非重大，且係戕害自己身心健康，未對社會造成重大危害，故應著重矯治與教化功能，使改過遷善，而非以重罪或實質累加刑期方式加以監禁，原裁定應執行刑之遞減不符比例原則，請准予撤銷原裁定，更為適法裁定等語。

三、按法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。法院就自由裁量權之行使，除不得逾越法律所規定範圍之外部性界限外，尚應受比例原則、公平正義原則之規範，謹守法律秩序之理念，體察法律之規範目的，使其結果實質正當，合於裁量之內部性界限，俾與立法本旨相契合。刑法第51條第5 款規定數罪併罰，宣告多數有期徒刑者，應於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其應執行之刑期，但不得逾30年。其就數罪併罰，固非採併科主義，而係採限制加重主義，就俱發各罪中，以最重之宣告刑為基礎，由法院參酌他罪之宣告刑，裁量加重定之，且不得逾法定之30年最高限制，此即外部性界限。然上揭定其應執行刑，既屬刑法賦予法院自由裁量之事項，其應受內部性界限之拘束，要屬當然。而刑法修正將連續犯、常業犯規定悉予刪除，考其立法目的，係基於刑罰公平原則考量，杜絕僥倖犯罪心理，並避免鼓勵犯罪之誤解，乃改採一行為一罪一罰。是定其刑期時，除仍應就各別刑罰規範之目的、輕重罪間體系之平衡、整體犯罪非難評價、各行為彼此間之偶發性、與被告前科之關聯性、各行為所侵害法益之專屬性或同一性、數罪對法益侵害之加重效應、罪數所反映之被告人格特性與犯罪傾向等，為綜合判斷外，尤須參酌上開實現刑罰公平性，以杜絕僥倖、減少犯罪之立法意旨，為妥適之裁量（最高法院100 年度台上字第5342號判決意旨參照）。次按刑事訴訟法第477條第1 項明定：「依刑法第48條應更定其刑者，或依刑法第53條及第54條應依刑法第51條第5 款至第7 款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之。」故檢察官聲請定受刑人之執行刑者，法院僅能於檢察官聲請之範圍內依法裁定，屬刑事訴訟採行控訴原則、不告不理原則之法理所當然。從而，受刑人倘有其他應合併定執行刑之罪刑者，仍應由該管檢察官依上開規定另聲請法院裁定之（最高法院106 年度台抗字第865 號裁定意旨參照）。

四、經查：

㈠抗告人因犯如附表所示案件，先後經法院判處如附表所示之刑，且均分別確定在案，有各該判決書及本院被告前案紀錄表在卷可按，從而原審認本件聲請為正當，於各該刑期及曾定應執行刑總和之限制下，定其應執行之刑為有期徒刑1 年2 月，並未逾越刑法第51條第5 項所定之外部界限，亦未逾越自由裁量之內部界限，且有再給予折扣，當屬法院於個案中之職權行使，要與公平正義原則、比例原則均屬無違，並無違法或不當之處。

㈡又刑事訴訟法第477 條第1 項規定，定其應執行刑之案件，由該案件犯罪事實最後判決法院之檢察官，聲請該法院裁定。法院依前開規定裁定定執行刑時，應以檢察官聲請定其應執行刑之內容，作為審查及定執行刑之範圍，未據檢察官聲請定執行刑之案件，基於不告不理原則，自不得任意擴張，否則即有未受請求之事項予以裁判之違法。至於檢察官就數罪中之何部分如何為定應執行刑之聲請，屬其職權之行使，除其聲請有不合法或違反一事不再理等情形，而應予全部或一部駁回者外，法院即應依其聲請而為定應執行刑之裁定，尚無法將受刑人其他案件自行納入一併裁定，抗告意旨此部分之請求，容有誤會。

㈢此外，數罪併罰之定應執行刑，係出於刑罰經濟與責罰相當之考量，並非在於給予受刑人不當利益，原裁定既無違反法秩序理念規範之比例原則、平等原則、責罰相當原則、重複評價禁止原則等內部界限之情事，抗告人徒憑已意仍執前詞，指摘原裁定不當，請求重新從輕定其應執行刑而提起抗告，其抗告為無理由，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第412 條，裁定如主文。