臺灣高等法院刑事裁定

聲請人

臺灣高等檢察署檢察官

受刑人

蔡惟新

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（112年度執聲字第645號），經本院裁定後，由最高法院發回更裁，本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人蔡惟新（下稱受刑人）因違反公司法等數罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第50條第1項第1款、第2項、第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查受刑人犯如附表編號2、5所示之罪行為後，刑法第50條業於民國102年1月23日修正公布，並於同年月25日施行，修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，修正後則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，比較修正前、後規定之結果，法院裁定定應執行刑時，本未必減免受刑人之刑期，而修正前之舊法剝奪受刑人原得易刑處分之利益，自屬不利於受刑人，爰依刑法第2條第1項但書之規定，適用修正後之新法判斷得否定其應執行刑。復按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年；定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑法第53條、第51條第5款及刑事訴訟法第477條第1項分別定有明文。且數罪併罰中之一罪或數罪，依刑法規定得易科罰金者，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科罰金折算標準之記載。再按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之部分僅應予扣除（最高法院90年度台非字第340號、95年度台非字第320號判決同此意旨）。是合於數罪併罰之各罪，經檢察官聲請定其應執行刑時，固然有其中之一罪或數罪所科處宣告刑在形式上已經執行者，仍不得認定該檢察官所為聲請係不合法而予駁回。

三、經查：

㈠本件受刑人因犯如附表所示之罪，業經法院分別判處如附表所示之刑，並均確定在案，且附表所示各罪，均係附表編號1、2所示之罪判決確定日（110年6月1日）前所犯，而本院亦為各罪犯罪事實最後判決之法院，有各該判決書及本院被告前案紀錄表在卷可稽。至附表編號1部分前雖已執行（詳見本院被告前案紀錄表所載），惟此乃定應執行刑後是否須予扣除之問題，不影響本件聲請之合法性，已如前述。

㈡準此，本件受刑人請求檢察官就其所犯如附表編號1所示得易科罰金之罪與編號2至6所示不得易科罰金之罪聲請合併定應執行刑，有受刑人簽具之「臺灣臺北地方檢察署依102年1月23日修正之刑法第50條調查受刑人是否聲請定應執行刑調查表」附卷可參（見本院前審卷第11頁），則檢察官聲請定受刑人應執行之刑，本院審核後認為正當，應予准許，爰本於罪責相當性之要求與公平、比例等原則，審酌受刑人所犯各罪之類型（分別為違反公司法、侵占及詐欺），其中附表編號1、5、6所示之違反公司法罪，犯罪時間集中於101年9月至102年5月間，而附表編號3、4所示之詐欺罪，犯罪時間則集中於102年3月間至同年9月間，其犯罪時間尚屬相近，且犯罪態樣及手段相似，具有高度重複性，各該罪行間之獨立性較低；又附表編號2至4部分業經本院以111年度聲字第1803號定應執行刑為有期徒刑2年4月，而附表編號2至6部分前經該案第一審判決定應執行刑為有期徒刑3年10月（該案第一審判決附表一編號2、3、4、6所示之罪雖經第二審撤銷改判，惟改判後此部分第二審諭知之刑度均與第一審相同，附此敘明），暨法律之外部性及內部性界限（含不利益變更禁止原則）、刑罰經濟及恤刑之目的、行為人復歸社會之可能性、行為人之人格、各罪間之關係（侵害法益、罪質異同、時空密接及獨立程度）等因素（刑事案件量刑及定執行刑參考要點第22至24點參照），復考量受刑人就本件定應執行刑表示：伊係自首到案，在法院審理時已具悔意，於服刑期間更是日日懺悔當初所犯，伊已高齡75歲，出獄後絕不會再犯，請從輕量刑，另合併執行與申報假釋之時程有重要關係，請儘速裁定等意見（見本院前審卷第187頁），就受刑人所犯如附表所示各罪所處之刑，合併定其應執行刑為如主文所示。

據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第1項但書第1款、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。