最高法院刑事判決

上訴人

吳存翔

選任辯護人

林裕洋律師

上列上訴人因加重詐欺等罪案件，不服臺灣高等法院中華民國114年7月10日第二審判決（114年度上訴字第3036號，起訴案號：

臺灣新北地方檢察署113年度偵字第35690、35691、52932號），

提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件第一審適用詐欺犯罪危害防制條例（下稱詐欺條例）第47條前段規定，論處上訴人吳存翔犯3人以上共同詐欺取財罪共2罪刑（均想像競合犯行使偽造特種文書、行使偽造私文書、一般洗錢罪，各處有期徒刑6月、8月），並為相關沒收之諭知。上訴人不服第一審判決之刑，提起上訴；原審審理結果，以上訴人已於原審審理時與原判決附表（下稱附表，或僅記載其編號序）編號2之被害人和解並給付新臺幣（下同）125萬元之損害賠償，為第一審判決所未及審酌，因而撤銷第一審判決關於此部分刑之宣告，改判處有期徒刑6月；編號1部分，則認第一審判決之刑之宣告並無不當，予以維持，駁回上訴人關於此部分在第二審之上訴；併就以上撤銷改判及駁回上訴部分定其應執行刑為有期徒刑8月。從形式上觀察，並無判決違法情形存在。

三、上訴意旨略以：上訴人僅係協助領款之最末端角色，參與時間短，無實際獲利，犯罪動機又非出於惡意營利，與上層謀劃及實行詐術者相比，惡性較輕，復於偵審中均坦承犯行，並與本案兩位被害人和解，顯見悔意，尤以編號2部分給付125萬元，展現彌補誠意，相較於同詐欺集團主導首謀、長期大量犯案致多數被害人鉅款遭騙而從中獲取高額暴利、甚至完全拒絕賠償者，上訴人犯罪之情節及所生之危害較輕，復無重大前科，現有穩定家庭與就業，無再犯風險，綜觀其犯罪情狀及行為背景，量處法定最低度刑有期徒刑1年，仍嫌過重，有法重情輕之狀況，尚堪憫恕，原審未依刑法第59條減刑，適用法則錯誤，復未妥適斟酌上訴人之具體犯罪情狀，量刑不符比例及罪責相當原則等語。

四、惟按，刑之量定及刑法第59條之適用，均係實體法賦予法院得依職權裁量之事項，如已以行為人之責任為基礎，審酌刑法第57條各款所列事項而未逾越法律所規定之範圍，或濫用其權限，即不得任意指摘為違法，以為第三審上訴之理由。本件原審於適用詐欺條例第47條前段之規定減輕其刑後，認無刑法第59條之適用，已詳述其理由略以：邇來詐欺犯罪甚囂塵上，詐騙手法層出不窮，所獲不法款項藉由「車手」、「收水」等層層轉遞方式掩飾、隱匿，上訴人雖非詐欺集團核心成員，然與所屬詐欺集團以公司行號名義虛構不實投資訊息，並以偽造之名牌、收據等營造專業假象，犯罪手法縝密，顯有相當規模，所為造成被害人財產損害，嚴重影響經濟秩序，危害金融安全與社會治安，犯罪情狀並非輕微，客觀上無足以引起一般人同情、顯可憫恕之處，難認對上訴人科以最低度刑尤嫌過重，而有情輕法重之弊等語（見原判決第3頁）。亦即已就上訴人並非基於特殊之原因、環境或背景而犯本案之罪，致客觀上足以引起一般之同情，即使宣告法定最低度刑猶嫌過重等情形，予以說明。經核於法並無不合，亦無濫用裁量職權之違法情形。其次，原判決於科刑時不論維持或撤銷第一審部分，均已具體審酌包括上訴人之素行、犯罪之動機、目的、手段、情節、角色分工及參與程度、犯罪所生之危害及被害人之損失、坦承犯行並與全部被害人和解之犯後態度、智識程度、家庭經濟生活狀況等刑法第57條所定之一切情狀，而為量刑。亦即，有關維持部分，以量刑因子並未變更，第一審之量刑如何係適當；撤銷部分，因第一審未及審酌上訴人已與編號2之被害人和解，而由原先之有期徒刑8月，改判有期徒刑6月，均詳述其理由（見原判決第3至4頁）。且所量定之刑，已屬減輕後之最低度刑，並無濫用裁量權限致顯然過重之違法情形。

五、依上說明，上訴意旨係就原審裁量職權之適法行使，且經原判決論斷說明之事項，依憑己見，重為指摘，自非合法之上訴第三審理由，應認上訴人所犯得上訴本院之3人以上共同詐欺取財、一般洗錢、行使偽造私文書罪之上訴，均違背法律上之程式，予以駁回。以上得上訴本院部分之上訴既非合法而應從程序上駁回，則與之有裁判上一罪關係之刑法第216條、第212條之行使偽造特種文書罪部分之上訴，核屬刑事訴訟法第376條第1項第1款所列不得上訴本院之案件，且無同條項但書所定例外得上訴第三審之情形，自亦無從為實體上之審判，應併從程序上駁回。上訴人之上訴既應從程序上駁回，則其請求適用刑法第59條酌減其刑，本院無從審酌，附此敘明。

據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

刑事第七庭審判長法　官 林瑞斌