最高法院刑事裁定

抗告人

羅文斌

上列抗告人因妨害秩序案件，不服臺灣高等法院中華民國114年3月24日駁回其聲請法官迴避之裁定（114年度聲字第664號），提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、按刑事訴訟法第376條第1項所列各罪之案件，經第二審判決者，除第一審法院所為無罪、免訴、不受理或管轄錯誤之判決，經第二審法院撤銷並諭知有罪之判決者外，不得上訴於第三審法院，為該法條所明定。又對於不得上訴於第三審法院之案件，其第二審法院所為裁定，不得抗告或再抗告，同法第405條、第415條第2項定有明文。因此屬於判決前訴訟程序之聲請法官迴避裁定，同法第23條雖規定得抗告，而為同法第404條第1項第1款之特別規定，但仍應受上開條文規定之限制。是聲請法官迴避經第二審法院裁定駁回者，如係不得上訴於第三審法院之案件，即不得向第三審法院提起抗告。

二、查抗告人羅文斌因被訴涉犯刑法第151條恐嚇公眾安全罪嫌案件，經臺灣桃園地方法院以113年度易字第932號判決諭知無罪。檢察官不服提起第二審上訴，業經原審法院於民國114年4月10日以113年度上易字第2370號判決駁回檢察官之上訴確定，有卷附上開案號判決書可稽。抗告人被訴恐嚇公眾安全罪，其最重本刑為2年以下有期徒刑，依刑事訴訟法第376條第1項第1款規定，係不得上訴於第三審法院之案件。原審駁回其本件法官迴避之聲請，依首揭說明，自不得抗告。抗告人猶提起抗告，自非適法，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第411條前段，裁定如主文。

刑事第八庭審判長法　官 林瑞斌