臺灣桃園地方法院刑事判決

公訴人

臺灣桃園地方檢察署檢察官

被告

穆志忠

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（113年度毒偵字第3229號、113年度偵字第44626號），被告於準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序意旨，並聽取當事人之意見後，裁定進行簡式審判程序，判決如下：

主文

事實及理由

一、本件除如下更正及補充之部分外，餘犯罪事實及證據均同於附件檢察官起訴書之記載，茲予引用：

㈠犯罪事實部分：

⒈被告穆志忠之前科應更正為「前因施用第一級毒品案件，經本院以104年度審訴字第2026判決判處有期徒刑11月確定，經與他罪合併定應執行刑及接續執行，於民國110年7月9日縮短刑期假釋出監，復經撤銷假釋執行殘刑，於112年12月25日因徒刑易科罰金出監。又因施用毒品案件，經依本院111年度毒聲字第1348號裁定送勒戒處所觀察、勒戒後，於111年11月21日執行完畢釋放出所，並經臺灣桃園地方檢察署檢察官以111年度毒偵字第2452號等為不起訴處分確定。」。

⒉起訴書「犯罪事實」欄二、第2行原載「113年3月3日」，應更正為「113年6月6日」。

㈡證據部分應補充被告穆志忠於本院準備程序及審理時之自白。

二、論罪科刑：

㈠按刑法上所謂犯罪之吸收關係，指數個犯罪構成要件行為彼此性質相容，但數個犯罪行為間具有高度、低度，或重行為、輕行為之關係，或某種犯罪行為為他罪之階段行為（或部分行為），或某種犯罪行為之性質或結果當然包含他罪之成份在內等情形。是以當高度行為之不法內涵足以涵蓋低度行為，或重行為之不法內涵足以涵蓋輕行為時，在處斷上，即祇論以高度行為、重行為之罪名，其低度、輕度行為不另行論罪（最高法院108年度台上字第1031號判決意旨參照）。又毒品危害防制條例自92年7月9日修正公布後，因法有漏洞，毒品供應者持有大量毒品，卻得以欲供自行施用為由規避刑責，為遏止毒品供應，貫徹對毒品交易者採行嚴格之刑事政策，我國對於持有毒品數量顯達非自己施用所需者，參考醫學文獻、國外立法例及我國實務狀況，於98年5月20日修正毒品危害防制條例第11條，增列第3、4、5、6項，就持有毒品一定數量以上之行為，提高其法定刑，使有所區隔。據此，當可推知行為人持有毒品數量達法定標準以上者，其不法內涵比持有少量毒品者較重，法定刑亦隨之顯著提升，持有毒品一定數量以上之重行為即非施用毒品之輕行為所得涵蓋，自不得拘泥於一般施用行為吸收持有行為之見解，而應認持有法定數量以上毒品重行為吸收施用毒品之輕行為，方屬允當（最高法院102年度台上字第3295號判決意旨參照）。準此，本案被告同時持有第一級毒品海洛因及純質淨重20公克以上第二級毒品甲基安非他命，縱嗣曾從其中各取出部分同時施用1次，然揆諸前揭說明，因吸收關係具有法律排斥效果，其持有第一級毒品之行為已為高度且為重行為之施用第一級毒品之行為吸收，即不另論以持有第一級毒品罪；施用第二級毒品之行為則為重行為之持有第二級毒品純質淨重20公克以上之行為所吸收，不另論以施用第二級毒品罪；而「施用第一級毒品」與「持有第二級毒品純質淨重20公克以上」之行為，二者並非自然意義上之一行為，亦無足以評價為法律概念上一行為之因素，故所犯「施用第一級毒品罪」與「持有第二級毒品達純質淨重20公克以上罪」，自不生「一行為」觸犯數罪名之想像競合關係，無從成立想像競合犯，而應予分論併罰。

㈡是核被告穆志忠所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪及同條例第11條第4項之持有第二級毒品純質淨重20公克以上罪。被告施用第一級毒品海洛因前後持有第一級毒品海洛因，及持有第二級毒品甲基安非他命純質淨重20公克以上後施用第二級毒品甲基安非他命之低度行為，應分別為施用第一級毒品、持有第二級毒品純質淨重20公克以上之高度行為所吸收，均不另論罪。被告所犯上開施用第一級毒品及持有第二級毒品純質淨重20公克以上2罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。檢察官起訴認被告同時施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之行為，而觸犯上開2罪名，請從一重處斷云云，容有誤會，附此敘明。

㈢被告曾有如上開更正後起訴書犯罪事實所載之犯罪科刑執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份可按，是其於受有期徒刑之執行完畢後，5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之本案2罪，均為累犯，惟依司法院釋字第775號解釋意旨，為避免發生罪刑不相當之情形，法院應就個案裁量是否加重最低本刑。茲考量被告前案為施用毒品案件，不僅與本案罪名、犯罪類型相同，亦徵其就此類犯行之刑罰反應力甚為薄弱，因認適用刑法第47條累犯加重之規定並無罪刑不相當之情事，爰均依刑法第47條第1項規定加重其刑。

㈣本案被告因另案為警逮捕，逮捕後於警方尚未附帶搜索交通工具前，主動承認車上有違禁品，並將藏匿於駕駛座下置物箱內之第一級毒品海洛因2包、第二級毒品安非他命1包交付給警方查扣，此有被告之警詢筆錄、刑案現場照片在卷為憑（見毒偵3229卷第21、76頁），是其顯係於本案犯行未被職司犯罪偵查之機關、公務員發覺前旋已自承斯事，嗣復受本院之裁判，合於刑法第62條前段所定自首減刑之要件，爰均依該規定減輕其刑，並依法先加重而後減輕之。

㈤爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前因施用毒品經觀察、勒戒後，猶未戒除毒癮，再犯本案施用第一、二級毒品之犯行，足見其戒絕毒癮之意志薄弱，未能體悟施用毒品對自己造成之傷害，並違反國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，甚且持有純質淨重逾20公克以上之第二級毒品，情節非輕，對於戒絕毒癮危害之公共利益造成潛在危險，所為應予非難，惟念其犯後坦承犯行，非無悔意，兼衡其犯罪之動機、目的、素行、高職畢業之智識程度及其於警詢時自陳家庭經濟狀況勉持等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，及定其應執行之刑。

三、沒收部分：

㈠扣案如附表編號1、2所示之驗餘物，各為第一級、第二級毒品，且悉與所附著之包裝袋難以剝離殆盡，並為被告所犯本件施用、持有毒品罪之剩餘物，此據其於偵訊時供明（見毒偵3229卷第146頁），皆應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，諭知沒收銷燬之。至毒品因取樣供鑑驗耗損之部分，既已驗畢用罄滅失，自不另宣告沒收銷燬，併予敘明。

㈡扣案如附表編號3所示之磅秤1個，為被告所有並供其施用毒品所用之物等節，此據其於警詢時供明（見毒偵3229卷第23頁），爰依刑法第38條第2項前段規定宣告沒收。

㈢至扣案如附表編號4、5所示之物，經核均與本案無關，爰不予宣告沒收，末此敘明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條，判決如主文。

本案經檢察官蔡雅竹到庭執行職務。

附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。

毒品危害防制條例第11條 持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 30萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 20萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處 2 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 20 萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 10 萬元以下罰金。