臺灣桃園地方法院101年度勞訴字第88號

臺灣桃園地方法院民事判決　　　　　　101年度勞訴字第88號

原告

陳怡秀

訴訟代理人

鄭華合律師

被告

敬茂電子股份有限公司

法定代理人

張忠玉

訴訟代理人

許明桐律師

複代理人

毛仁全律師

上列當事人間請求給付資遣費等事件，於民國102年11月20日辯論終結，本院判決如下：

主文

事實及理由

壹、程序部分訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法第255 條第1項第3 款定有明文。本件原告起訴時請求：被告應給付原告新臺幣（下同）119 萬5053元及自起訴狀繕本送達之翌日起至清償日止，按週年利率5 ％計算之利息。嗣於民國102 年2月1 日具狀變更聲明為：被告應給付原告119 萬4955元及自起訴狀繕本送達之翌日起至清償日止，按週年利率5 ％計算之利息（見本院卷一第122 頁），核原告上開變更，屬減縮應受判決事項之聲明，應予准許。

貳、實體部分

一、原告起訴主張：

（一）原告自89年2 月18日起受僱於被告公司擔任研磨人員，薪資依兩造約定為按件計酬，惟自100 年8 月起至101 年7月止，被告均未提供足夠達到基本工資（100 年基本工資為1 萬7880元；101 年起基本工資為1 萬8780元）之工作予原告，致原告生計、生活嚴重受到影響，原告迫於無奈，乃於101 年7 月16日以書面依勞動基準法（下稱勞基法）第14 條 第1 項第5 款向被告終止兩造之勞動契約。

（二）原告起訴請求被告給付資遣費之計算年資基準，舊制部分為5 年4 月12 日 、新制為7 年15日，合計年資計算基準為8.95月；另計算資遣費請求部分，依勞基法施行細則第12條規定，旨在陳明採計件工資勞工有關基本工資之計算，保障計件工資勞工之最低工資，被告對此亦同意以每日工作8 小時之生產額或工作量換算之，且基本工資之規定係保障勞工之最低薪資條件，被告依法應提供至少每日8小時且不低於以基本工資換算之工作量予原告；另參諸行政院勞工委員會91年1 月17日勞動二字第0000000000號函解釋及臺灣高等法院臺中分院99年度勞上易字第2 號、臺灣高等法院101 年度勞上易字第61號判決可知，計算平均工資時，其無工作或工作時數未足8 小時之日數及工資自應扣除而不列入計算。另按勞基法中關於工資之規定，除一般所稱的「工資」，即勞工因工作而獲得之「經常性給與」外；另一則為勞基法第2 條第4 款規定之「平均工資」，即計算事由發生之當日前6 個月內所得工資總額除以該期間之總日數所得的金額。工作未滿6 個月者，謂工作期間所得工資總額除以工作期間之總日數所得的金額。工資按工作日數、時數或論件計算者，其依上述方式計算之平均工資，如少於該期內工資總額除以實際工作日數所得金額60％者，以60％計。又上開「6 個月」之期間內，為免如雇主因景氣蕭條等事由，而有縮短工作日數或不能工作之情事，致使平均工資不合理降低，另於勞基法施行細則第2 條規定亦有就此為除外之規定（行政院勞工委員會91年1 月17日勞動二字第0000000000號函解釋），被告未能提供充分工作予原告係屬於勞動基準法施行細則第2條第4 款規定之「雇主因天災、事變或其他不可抗力而不能繼續其事業，致勞工未能工作者」，則原告依勞動基準法第2 條第4 款計算平均工資時，上開期間之工資及日數自均不列入計算。因而，勞動基準法第2 條第4 款對平均工資之定義所稱「總日數」顯係以同法施行細則第12條所定「每日工作八小時」為其基礎；則原告依勞動基準法第2條第4 款計算平均工資時，上開工作未滿8 小時期間之工資及日數自均不列入計算，況平均工資本應高於基本工資，故論件計酬之勞工以每日工作8 小時之日數為計算基礎，顯符合法令意旨，據此，依原告現有之考勤表（100 年度至終止勞動契約當日），僅就工作滿8 小之日數及薪資記載如附表1 ，惟不足28日部分（僅有152 日），則依附表1 計算平均日薪1373元（計算式：20萬8659元152 ，小數點以下四捨五入）後，換算該不足之28日薪資3 萬8444元（計算式：1,373 28），再加計此平均工資期間內之法定例假日應付薪資（以每月4 日計算，共24日）3萬2952元（計算式：137324），則原告之平均工資應為4 萬6676元（計算式：（20萬8659＋3 萬2952＋4 萬6676）6 個月），以茲計算原告年資基準8.95年，則原告請求資遣費總金額應為41萬7153元，被告辯稱應以基本工資1萬8780元計算資遣費，顯屬誤解法令。

（三）原告任職於被告公司期間達12年5 個月，任職期間被告未給予原告特休假總計73日，然依勞基法第38條規定、及內政部（74）台內勞字第270508號、桃園縣政府勞動及人力資源局101 年8 月31日桃勞動字第0000000000號函示內容，原告雖為論件計酬人員，仍可請求受僱期間應休而未休之特休假工資，故原告請求最近5 年被告應依法給付原告之應休未休應發給工資額如附表2 所示之11萬3588元。

（四）勞基法第37條、第39條、勞基法施行細則第23條等規定、行政院勞工委員會76年11月19日台76勞動字第6664號函、桃園縣政府勞動及人力資源局101 年8 月31日桃勞動字第0000 000000 號函示內容，關於事業單位應依法發給其所僱計件工例假日及休假日之工資。按件計酬之勞工仍應依前開規定辦理。而國定例假日上班之加倍工資、例假日之工資及延時工資（加班費），本應在正常工時薪資之外另行計給，而非只要勞工之收入有高於基本工資，則不另計給國定例假日上班之加倍工資、例假日之工資及延時工資，否則將架空勞基法關於例假日工資及延時工資之強行規定，然依兩造所約定之研磨人員員工守則，被告卻規定研磨人員例假每月僅排休4 天、當月5 週則排休5 天，國定假日亦只能休清明節、勞動節、端午節、中秋節，且分兩組輪流依排定組別休假，輪班者並未給予補休，被告對此並未針對國定假日給付加倍之工資，故原告亦請求最近5年被告未依法加倍給付原告國定假日58日工資如附表3所示之8 萬3194 元。

（五）關於勞基法第36條、同條第39條、行政院勞工委員會76年11月19日台76勞動字第6664號函、桃園縣政府勞動及人力資源局101 年8 月31日桃勞動字第0000000000號函示均認，勞工每7 日中至少應有1 日之休息，作為例假，凡適用該法之各事業單位受僱勞工，不論是否屬於計件或計日工人，均應享有上開權利，又上開勞基法第36 條 所定之例假，第37條所定之休假，未給予休假者，其工資應由雇主照給為勞基法第39條所明定，故事業單位應依法發給其所僱計件工例假日及休假日之工資，於按件計酬之勞工亦應依前開規定辦理。然被告公司對於原告於例假日之休假卻均未計薪，故原告請求最近5 年內被告未依法給付原告例假日共261 日，如附表4 所示之加班之工資40萬6116元。

（六）依勞基法第24條規定，雇主延長勞工工作時間者，其延長工作時間之工資依左列標準加給之：1 、延長工作時間在2 小時以內者，按平日每小時工資額加給1/3 以上。2 、再延長工作時間在2 小時以內者，按平日每小時工資額加給2/3 以上。3 、依第32條第3 項規定，延長工作時間者，按平日每小時工資額加倍發給，另依勞動基準法第30條規定，勞工每日正常工作時間不得超過8 小時，每2 週工作總時數不得超過84小時。然原告自任職於被告公司至97年11月16日期間，每日均上班12小時（自早上8 點至晚上8 點），100 年期間偶有要求超過8 小時之加班，惟被告公司仍僅按一般計件計酬，從未給付原告加班部分之加成費用，故原告請求最近5 年被告未依法給付原告如附表5所示之之加班費加成費用16萬2736 元。

（七）被告給付工資與原告之計算方式係按件計酬，即以原告出勤完成之工作件數乘以每件單價，加以當月之全勤獎金及交通獎金而來，被告若未使原告出勤即不給付工資，原告若受被告指示無工作可作即無工資；惟承前相關法規、函釋及判決意旨，依勞動基準法之規定，論件計酬者，有關特別休假、例假及國定假日雇主均應照給工資，被告從未給付原告特別休假、例假及國定假日之工資，顯已違法，被告雖辯稱原告全年休假日數已逾法定應休假日數，估不論該所謂休假多係被告未給工作而無法上班，抑或「被告排休」或是「被告未給工作無法上班」之日數，由於被告對此均未給薪，故並無礙被告應依法給付原告特別休假、例假及國定假日之工資及法定應加倍發給之工資。又原告任職被告公司至97年11月16日期間均上班12小時，100 年期間亦偶有要求超過8 小時之加班，惟原告上開加班期間均仍按件計酬，被告並未依法加給延長工時之工資，雇主加給勞工延長工時之工資既屬法定義務，自無由被告逕稱「偶有加班都是因為員工為了增加收入而自願延長工時」以圖卸責。爰依系爭勞動契約，提起本訴等語，並聲明：如上述變更後之聲明，及願供擔保請准為假執行宣告。

二、被告答辯則以：

（一）原告於101 年7 月16日終止兩造之勞動契約，依勞動基準法第2 條第4 款規定計算原告之平均工資，然兩造終止當日前6 個月之每月工資均低於基本工資，故原告之平均工資即應以基本工資1 萬8780元為計算之基準，另依原告提出之台灣高等法院94年勞上易字第6 號判決見解，其理由係以：雖採按件計資，惟其係連續工作之勞工，因雇主停工或未提供充份之工作，雇主應負擔勞工所得不足基本工資部分，有關勞工平均工資之計算，即按雇主負擔工資差額後之基本工資計算，而無適用於按件計酬計算平均工資之餘地。故依上述說明，原告得請求之資遣費應為16萬7841元，原告主張之平均工資計算方式與上開法令及實務判決所採均有未合。

（二）依勞基法第30條第1 項規定，勞工每日正常工作時間不得超過8 小時，每2 週工作總時數不得超過84小時，此即俗稱「隔週休2 日」，故勞工每年之休假日為78天。另依勞基法第23條規定應放假之日為19日，故勞工每年之應休假、放假日總共為97日。又特別休假日期應由勞雇雙方協商排定之，同法施行細則第24條亦有明文。又被告公司就按件計酬之員工之特休假，均是由員工自行以排休之方式行之，被告雖以全勤獎金及交通津貼鼓勵員工全勤，但員工休假超過「研磨人員員工守則」所定之休假日數，被告亦不會不准其假或以請事假扣薪，故員工全年之休假均超過法定之應休假日數，且涵蓋員工之特休假尚有餘。以原告之5 年內休假日期表，只有99年度恰因景氣較好，而休假不足法定日數。然按件計酬部門之員工自行排特休假確是行之多年之政策，否則，若嚴格遵循兩造之勞動契約即「研磨人員員工守則」所定「三、休假規定：1 、排假原則每月排休4 天，當月5 週則排休5 天。2 、國定假日清明節、勞動節、端午假、中秋節。」實施，則原告每年休假至多僅有56天。故被告對按件計酬之員工自行排休假（包含特休假在內）之方式，原告不曾異議，事後卻以休假日數不足而向雇主請求不足日數之工資，實有違誠信原則。

（三）依勞基法第37條及同法施行細則第23條所規定應放假之日，均應放假，惟依該法第39條規定，經徵得勞工同意後得於該假日工作；亦可經勞資雙方協商同意後，與其他工作日對調，前經行政院勞工委員會77年9 月6 日台（77）勞動二字第20123 號函釋在案，被告就按件計酬之員工之休假，均是由員工自行以排休之方式行之，員工全年之休假均超過法定之應休假日數，且涵蓋員工之特休假尚有餘，已詳於上述。員工排休之結果，或有於例假日或國定假日工作，但屬於前述「經勞資雙方協商同意後，與其他工作日對調」，符合上開勞委會之函釋意旨，原告對此制度不曾異議，自不得以在國定假日或例假日工作請求加倍工資。再就工作時間而言，按件計酬之員工每日工時為8 小時，偶有加班皆為員工為了增加收入而自願延長工時，若工作量少時，被告亦不強制要求員工留待工廠，此由原告所提「考勤表」常見原告於中午12點、下午1 至3 點下班打卡之事實，無論延長或縮短工時均出於勞工之主動，被告從未強制要求或扣薪，頂多不發給全勤津貼（至於勞工因縮短工時而完成工作減少，導致工資減少，係按件計酬之結果，而非縮短工時之結果），因此，依最高法院97 年度臺上字第2178判決意旨，如勞雇雙方約定之薪資，不低於基本工資及以基本工資為基準計算出之例休假工資、備勤工資及延時工資等之總和，勞工即不得另請求延時工資等語置辯，並聲明：原告之訴駁回，如受不利判決願供擔保請准免為假執行宣告。

三、本件經兩造協議後簡化爭執不爭執之事項如下：

（一）不爭執事項：

1、原告於89年2 月18日至101 年7 月16日擔任被告公司之研磨人員。

2、雙方約定工作規則為論件計酬，休假以排假為原則，每月排休4 天，每月5 週則排休5 天。國定假日分兩組輪流依排定組別休假。

3、原告離職原因係依勞動基準法第14條第1 項第5 款事由終止勞動契約（雇主不依勞動契約給付工作報酬，或對於按件計酬之勞工不供給充分之工作者）。

4、原告資遣費年資，舊制部分為5 年4 月12日、新制為7年15日，合計年資計算基準為8.95年。

5、被告同意給付原告97年12月、98年1 、2 月薪資，低於基本工資部分合計1 萬2168元部分，此部分被告於訴訟中業已給付。

6、兩造對於本院卷一第43至66頁之文書形式上真正不爭執。

7、兩造對於被證4、5之文書形式上真正不爭執。

8、原告於工作期間每日均需打卡。

9、原告之特休假至離職日止共計73日。

（二）爭執事項：

1、原告請求被告給付資遣費41萬7153元，關於本件勞動契約終止前被告有未提供充分工作或縮短工作日數不支薪之情況，該平均工資就應如何計算？（應將每日工作未滿8小時之工時及薪資部分均剔除抑或依基本工資計算每日工作未滿8 小時之每月薪資）？

2、原告主張被告有積欠其應休而未休之特休假73日，應給付11萬3588 元，有無理由？

3、原告主張被告應付國定假日58日工資8 萬3,194 元，有無理由？

4、原告主張被告應給付例假日共261 日加班之工資40萬6116元，有無理由？

5、原告主張被告應給付超時加班費15萬9744元，有無理由？

四、得心證之理由：

（一）原告請求被告給付資遣費41萬7153元為有理由（關於平均工資之計算，應將原告每日工作未滿8 小時之工時及薪資部分均予剔除）。

1、有左列情形之一者，勞工得不經預告終止契約：5.雇主不依勞動契約給付工作報酬，或對於按件計酬之勞工不供給充分之工作者。第17條規定於本條終止契約準用之。勞基法第14條第1 項第5 款、第2 項定有明文。次按同法第17條規定，雇主依前條終止勞動契約者，應依左列規定發給勞工資遣費：1.在同一雇主之事業單位繼續工作，每滿1年發給相當於1 個月平均工資之資遣費。2.依前款計算之剩餘月數，或工作未滿1 年者，以比例計給之。未滿1 個月者以1 個月計。關於平均工資，謂計算事由發生之當日前6 個月內所得工資總額除以該期間之總日數所得之金額。工作未滿6 個月者，謂工作期間所得工資總額除以工作期間之總日數所得之金額。工資按工作日數、時數或論件計算者，其依上述方式計算之平均工資，如少於該期內工資總額除以實際工作日數所得金額60％者，以60％計，同法第2 條第4 款亦有明文。另依勞基法施行細則第12條規定，採計件工資之勞工所得基本工資，以每日工作8 小時之生產額或工作量換算之。再依同法細則第2 條第4 款規定，計算平均工資時，左列各款期間之工資日數均不列入計算。4.雇主因天災、事變或其他不可抗力而不能繼續其事業，致勞工未能工作者。

2、原告主張其自89年2 月18日起受僱於被告公司擔任研磨人員，雙方約定工作規則為論件計酬，休假以排假為原則，每月排休4 天，每月5 週則排休5 天，國定假日分兩組輪流依排定組別休假，薪資則依兩造約定為按件計酬，惟自100 年8 月起至101 年7 月止，被告均未提供足夠達到基本工資（100 年基本工資為1 萬7880元；101 年起基本工資為1 萬8780元）之工作予原告，原告因而於101 年7 月16日以書面依勞基法）第14條第1 項第5 款向被告終止兩造之勞動契約等事實，業據被告提出96年8 月至101 年7月薪資通知單、原告提出之勞動契約終止聲明等各1 份在卷可憑，且為被告所不爭執，故原告此部分之主張，自堪信為真正。

3、依條文規定，論件計酬之勞工，其因雇主不供給充分之工作者，依勞基法第14條第1 項第5 款、及同條第2 項之規定可不經預告終止勞動契約，且準用同法第17條，雇主負有給付勞工資遣費之義務。而關於上開資遣費之計算，依該條法明文規定，係依「平均工資」與「勞工服務年資」相乘，又本件原告資遣費年資，舊制部分為5 年4 月12日、新制為7 年15日，合計年資計算基準為8.95月已為兩造不爭執事項，然關於平均工資部分，依上開勞基法第2條第4 款規定，謂計算事由發生之當日前6 個月內所得工資總額除以該期間之總日數所得之金額。工資按工作日數、時數或論件計算者，其依上述方式計算之平均工資，如少於該期內工資總額除以實際工作日數所得金額60％者，以60％計。又依勞基法施行細則第2 條第4 款規定，依本法（勞基法）第2 條第4 款計算平均工資時，雇主因天災、事變或其他不可抗力而不能繼續其事業，致勞工未能工作者不列入計算。又本件勞動契約終止原因，係因被告未能提供按件計酬之原告充分之工作，原告因而以原證2 之書面，於101 年7 月16日終止與被告之勞動契約，此亦為兩造所不爭執，是依上揭規定，原應以101 年7 月16日之前6 個月為平均工資計算之期間。

4、依勞基法細則第12條規定，採計件工資之勞工基本工資，係以每日工作8 小時之生產額或工作量換算。另於勞基法施行細則第2 條第4 款既有規定，對於雇主因天災、事變或其他不可抗力而不能繼續其事業，致勞工未能工作者不列入計算，勞基法施行細則所訂定責任顯較本件無法繼續工作之原因為重，依舉重明輕之法理，本件被告因無法提供充分等量之工作予按件計酬之原告，因而終止勞動契約，則該未滿8 小時之工作日及薪資即應予以剔除，不予計入前6 個月之平均薪資範疇。

5、勞基法施行細則第2 條第1 款規定，發生計算事由之當日之工資及日數，均不列入計算平均工資。再依內政部74年4 月26日(74)台內勞字第306914號函及74年12月21日（74）台內勞字第371678號函所示，勞基法第2 條第4 款平均工資定義，所稱「6 個月」，係依日曆計算之6 個月總日數（司法院（81）廳民一字第16977 號函參照）。準此，原告於101 年7 月16日終止兩造勞動契約，當日不計入外，又依上述本件原應以101 年7 月15日往前回溯6 個月，算至101 年1 月16日，惟因原告之考勤表僅有100 年至原告終止勞動契約該日止（101 年7 月16日），縱依上述計算工作時數達8 小時之工作日者僅有152 日，仍有短缺28日之情況（見本院卷一第43至66頁），故依原告主張之附表1 所載，對照本院卷一第43至66頁原告之考勤表達8 小時工時之工作日計算，則附表1 所示所示之金額應屬可採；惟該附表1 所計算之天數，尚有不足28日部分，業經被告於102 年5 月8 日據狀表示，96年7 月至99年12之考勤表，依勞基法第30條第5 項規定，被告僅需保存1 年而未能提出，是應依分原告主張如附表1 之日平均額1373元（計算式：208,659 元152 日，小數點以下四捨五入）計算，又依勞基法第2 條第3 款關於工資之規定，凡經常性給與者均屬之，另依行政院勞工委員會76年11月19日台76勞動字第6664號函、勞基法第39條規定、桃園縣政府勞動及人力資源局101 年8 月31日桃勞動字第0000000000號函示內容，關於事業單位應依法發給其所僱計件工例假日及休假日之工資。按件計酬之勞工仍應依前開規定辦理。因此關於該6 個月期間，例假日應付薪資部分仍應計入原告平均工資內，如以每月4 日例假日計算，6 個月即為24日，則此期間法定例假日應付薪資3 萬2952元（計算式：241373）即應計入，是關於原告於終止勞動契約前6 個月之平均工資，總額即為28萬54元，每月平均工資為4 萬6676 元（計算式：28萬546 ，小數點以下四捨五入），每日平均工資則為1556元（計算式：28萬54180 ），每小時平均工資為194 元（計算式：15568 ，小數點以下四捨五入），又依原告資遣費年資，舊制及新制，合計年資計算基準為8.95月計算，是原告主張被告應給付資遣費41萬7153元，即有理由，應予准許。

（二）被告應給付原告其應休而未休之特休假工資共計11萬3588元

1、勞基法第38條規定，勞工在同一雇主或事業單位，繼續工作滿一定期間者，每年應依左列規定給予特別休假：（1）1 年以上3 年未滿者7 日；（2 ）3 年以上5 年未滿者10日；（3 ）5 年以上10年未滿者14日；（4 ）10年以上者，每1 年加給1 日，加至30日為止。次依桃園縣政府勞動及人力資源局101 年8 月31日桃勞動字第0000000000號函釋說明三，亦肯認按件計酬之勞工仍有上述勞基法第38條規定關於特別休假工資之適用。

2、本件原告自89年2 月18日受僱於被告，迄至101 年7 月16日終止勞動契約，年資共計12年5 月，且依兩造勞動契約約定，原告係輪班、論件計酬之員工，除正常排休，客觀上除終止勞動契約前因被告施放無薪假而休假外，尚無使用該特別休假之可能，致年度終結或終止契約後仍未能休假，是依上開規定，原告請求終止勞動契約前5 年應休而未休之特休假73日（如附表2 所示）之特休假工資11萬3588元為有理由，應予准許。

（三）原告可請求之例假日工資為40萬6116元、國定假日工資為4 萬5498 元。

1、民事訴訟如係由原告主張權利者，應先由原告負舉證之責，若原告先不能舉證，以證實自己主張之事實為真實，則被告就其抗辯事實即令不能舉證，或其所舉證據尚有疵累，亦應駁回原告之請求。又請求履行債務之訴，除被告自認原告所主張債權發生原因之事實外，應先由原告就其主張此項事實，負舉證之責任，必須證明其為真實後，被告於其抗辯事實，始應負證明之責任，此為舉證責任分擔原則（最高法院17年上字第917 號、43年臺上字第377 號判例意旨參照）。次按勞工每日正常工作時間不得超過8 小時，每2 週工作總時數不得超過84小時，勞基法第30條第1 項訂有明文。

2、勞基法第30條第1 項規定，勞工每日正常工作時間至多為8 小時，每2 週工作總時數上限為84小時，換言之勞工每2 週（14日）之工作總時數上限為10.5日（依每日工作8小時計算），應休假日為3.5 日。原告雖主張有依附表3、4 未休之國定假日及例假日，請求被告給付相等工資，惟對照被告提出之每日記件數量價格表（見本院卷二第11至38頁）相互勾稽，計算原告自96年7 月至101 年7 月之休假日，將原告實際休假期日扣除依上述勞基法計算之休假日（每2 週休假3.5 日）後，則原告自96年7 月至101年7 月應休而未休之休假日總共270 日（該日數如附表6所示），乘以原告每日平均工資1556元後，原告於國定假日及例假日未休而得請求之工資即為42萬120 元，惟原告請求加班日之工資40萬6116元，是關於該部分請求於40萬6116元範圍內即應准許。

3、原告雖主張其有如附表3 未休之國定假日工資8 萬3194元得以主張，然對照上揭附表6 ，於原告100 年至101 年期間未休國定假日工資1 萬3174元部分，因其中100 年1月1 日（1140元）元旦、100 年11月12日（768 元）國父誕辰紀念日皆為星期六同為例假日，已先行計算於附表6之例假日中，應即扣除該同為例假日之2 日，則原告於100 年至101 年期間未休之國定假日工資同附表7 所示，原告可請求之工資應為應為1 萬1266元（計算式：1 萬3174元－1140元－768 元）；另關於96年7 月至99年間未休國定假日工資8 萬3194元部分，經核對96年7 月至99年12月期間，按勞基法第37條及勞基法施行細則第23條原告有在國定假日上班之期日（見本院卷2 第11-38 頁，被證5每日計件數量價格表），對照歷年國定假日扣除原告在同為例假日上班日後，該期間之未休國定假日總日數實際日數應為22日（如附表8 所載），另於96年7 月至96年12 月之國定假日，縱依被告所稱該期間之考勤表已逾保存年限1 年無從提出，然亦可由每日記件數量價格表證明原告在該期日有無上班之紀錄，故依舉證責任分配此本應為被告所負之舉證之責，被告既無舉反證推翻原告之主張，且該期間之日數亦未與例假日重疊，是認關於原告該部分之請求即應准許，是關於原告於96年7 月至99年12月間應休未休之國定假日總日數即如附表8 所載，共計應為22日。是依原告主張之每日平均工資1556元計算，則原告請求96年7 月至99年12月間之應付國定假日金額應為3 萬4232元（計算式：1556元22日）。因此原告請求於終止勞動契約前5 年之未休國定假日（96年7 月17日至101 年7 月16日），可得請求之工資總金額應為4 萬5498元（計算式：1 萬1266 元＋3 萬4 232元）。

（四）原告可請求被告給付之超時加班費為2992元。

1、雇主延長勞工工作時間者，其延長工作時間之工資依左列標準加給之：（1 ）延長工作時間在2 小時以內者，按平日每小時工資額加給1/3 以上；（2）再延長工作時間在2小時以內者，按平日每小時工資額加給2/3 以上；（3 ）依第32條第3 項規定，延長工作時間者，按平日每小時工資額加倍發給之。勞基法第24條訂有明文。另依101 年8月31日桃園縣政府勞動及人力資源局桃勞動字第0000000000號函說明4 所示，關於勞基法第24條規定，於按件計酬之勞工亦應依該規定辦理。

2、原告主張其有依附表5 之加班時數，被告應按上開勞基法之規定給付其超時加班之工資16萬2736元；次按民事訴訟關於請求履行債務之訴，除被告自認原告所主張債權發生原因之事實外，應先由原告就其主張此項事實，負舉證之責任，必須證明其為真實後，被告於其抗辯事實，始應負證明之責任，此為舉證責任分擔原則。關於原告主張如附表5 之超時加班費，被告業於102 年5 月8 日具狀表示，該96年7 月至99年12月之考勤表，因勞基法第30條第5項規定，雇主置備勞工之簽到簿或出勤卡應保存1 年，被告已無保存為由無法提出，是關於原告請求終止勞動契約前5 年之超時加班費部分，其舉證責任之分配本應由被告就其抗辨事實加以舉證，惟依上述勞基法規定，關於原告之考勤等出勤紀錄，被告之保存年限依法僅為1 年，則被告既已依勞基法之規定，盡其保存年限之義務，則逾此年限部分，即不應再課予舉證責任，加以，足供證明原告出勤時間者，係原告之考勤表，依一般勞動場所出勤紀錄，多仰賴相關機器設備輔助，而本件被告對於原告請求超時工資既有異議，斷無故意或過失隱匿、銷毀系爭可茲作為反證證據之理由，是原告就該超過保存年限期間超時工作之請求，仍應由其自負舉證之責，然原告對此既無從加以舉證，則此期間之超時加班工資無可憑採，是原告雖主張關於如附表5 超時加班費部分，然依上述舉證責任分配，除100 年度原告提出之考勤表可茲證明該年度超時加班費用外（見本院卷一第43至51頁），原告其餘超時工資則礙難准許，是原告得請求之超時加班費即如附表9 所載，僅就100 年之超時加班費2992元，得為請求，逾此部分即無理由。

五、綜上，原告依勞動基準法第14條第1項第5款、第2 項、同法第17條規定及系爭勞動契約，請求於101年7月16日發函終止兩造勞動契約後之資遣費41萬7153元、應休而未休之特休假工資11萬3588元、例假日工資為40萬6116元、國定假日工資為4 萬5498元、超時加班費為2992元，合計98萬5347元（計算式：41萬7153元＋11萬3588元＋40萬6116元＋4 萬5498元＋2992元）為有理由，應予允准，逾此範圍之請求，則無所憑，應予駁回。

六、給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任；其經債權人起訴而送達訴狀，與催告有同一之效力；又遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息；應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為百分之5 ，民法第229 條第1 項、第2 項、第233條第1 項、第203 條分別定有明文。查原告起訴狀係於101年12月18日送達，有本院送達證書在卷可查（見本院卷一第111 頁），則本件利息計算應自101 年12月19日起至清償日止，按週年利率5 ％計算之遲延利息。

七、兩造均陳明願供擔保，請准宣告假執行及免為假執行，經核原告勝訴部分，並無不合，爰分別酌定相當之擔保金額，予以准許。就原告敗訴部分，其假執行之聲請即失所附麗，應併予駁回。

八、本件判決基礎已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及舉證，於判決結果無影響，毋庸一一論列，附此敘明。

九、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條。

附表1：原告主張平均工資之工作日及薪資┌──┬─────┬─────┬──┐│編號│日 期│薪 資 │備註││ │（年月日）│（新臺幣）│ │├──┼─────┼─────┼──┤│1 │101.7.16 │984 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│2 │101.7.10 │1114 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│3 │101.7.6 │1056 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│4 │101.7.4 │1283 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│5 │101.7.2 │1152 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│6 │101.6.22 │1138 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│7 │101.6.19 │1500 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│8 │101.6.18 │1392 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│9 │101.6.14 │1173 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│10 │101.6.13 │1412 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│11 │101.6.8 │1400 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│12 │101.6.6 │1100 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│13 │101.6.4 │1319 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│14 │101.5.31 │1490 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│15 │101.5.29 │1450 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│16 │101.5.28 │1500 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│17 │101.5.23 │1100 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│18 │101.5.20 │1310 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│19 │101.3.29 │2866 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│20 │101.3.28 │1346 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│21 │101.2.20 │1492 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│22 │101.2.18 │1252 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│23 │100.11.9 │1396 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│24 │100.10.26 │1010 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│25 │100.10.14 │1476 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│26 │100.10.9 │1221 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│27 │100.8.1 │1156 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│28 │100.7.22 │1344 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│29 │100.7.20 │1400 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│30 │100.7.14 │958 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│31 │100.7.13 │1334 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│32 │100.7.9 │1522 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│33 │100.7.8 │1344 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│34 │100.7.7 │1152 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│35 │100.7.6 │1362 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│36 │100.7.5 │1248 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│37 │100.7.4 │1936 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│38 │100.7.3 │1392 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│39 │100.7.1 │1440 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│40 │100.6.30 │1176 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│41 │100.6.28 │1388 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│42 │100.6.27 │1130 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│43 │100.6.25 │1104 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│44 │100.6.24 │1200 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│45 │100.6.23 │1161 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│46 │100.6.22 │1378 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│47 │100.6.21 │1248 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│48 │100.6.20 │1400 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│49 │100.6.19 │1231 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│50 │100.6.17 │1900 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│51 │100.6.15 │1616 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│52 │100.6.13 │1614 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│53 │100.6.11 │1351 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│54 │100.6.10 │1170 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│55 │100.6.9 │1484 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│56 │100.6.8 │1200 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│57 │100.6.7 │1296 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│58 │100.6.3 │960 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│59 │100.6.2 │1284 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│60 │100.5.31 │1550 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│61 │100.5.30 │1390 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│62 │100.5.26 │1486 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│63 │100.5.25 │1196 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│64 │100.5.24 │1252 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│65 │100.5.23 │1175 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│66 │100.5.22 │1101 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│67 │100.5.20 │904 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│68 │100.5.19 │1200 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│69 │100.5.17 │1339 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│70 │100.5.16 │1340 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│71 │100.5.15 │1140 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│72 │100.5.13 │1348 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│73 │100.5.12 │1252 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│74 │100.5.11 │1400 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│75 │100.5.10 │1100 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│76 │100.5.9 │1046 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│77 │100.5.8 │1156 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│78 │100.5.9 │1043 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│79 │100.5.4 │1232 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│80 │100.5.3 │1348 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│81 │100.5.2 │1550 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│82 │100.4.28 │1118 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│83 │100.4.27 │1262 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│84 │100.4.26 │1080 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│85 │100.4.25 │1200 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│86 │100.4.21 │1164 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│87 │100.4.20 │1234 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│88 │100.4.18 │1226 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│89 │100.4.17 │1346 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│90 │100.4.14 │1284 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│91 │100.4.13 │1400 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│92 │100.4.11 │1350 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│93 │100.4.9 │1951 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│94 │100.4.6 │2242 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│95 │100.4.5 │2480 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│96 │100.4.4 │2900 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│97 │100.4.3 │1326 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│98 │100.4.1 │1334 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│99 │100.3.31 │1271 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│100 │100.3.30 │1367 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│101 │100.3.29 │2852 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│102 │100.3.28 │1296 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│103 │100.3.26 │1224 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│104 │100.3.24 │1200 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│105 │100.3.23 │1156 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│106 │100.3.22 │1268 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│107 │100.3.21 │1164 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│108 │100.3.20 │1340 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│109 │100.3.18 │1392 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│110 │100.3.16 │1152 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│111 │100.3.14 │1200 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│112 │100.3.12 │1344 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│113 │100.3.11 │1336 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│114 │100.3.10 │2447 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│115 │100.3.7 │1152 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│116 │100.3.6 │1536 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│117 │100.3.4 │1488 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│118 │100.3.2 │1296 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│119 │100.3.1 │1440 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│120 │100.2.28 │1920 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│121 │100.2.25 │1109 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│122 │100.2.24 │1448 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│123 │100.2.23 │1104 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│124 │100.2.18 │1212 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│125 │100.2.17 │2097 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│126 │100.2.16 │2039 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│127 │100.2.15 │2110 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│128 │100.2.12 │1076 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│129 │100.2.11 │1026 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│130 │100.2.9 │1350 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│131 │100.2.7 │1370 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│132 │100.1.29 │1150 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│133 │100.1.28 │1090 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│134 │100.1.27 │1036 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│135 │100.1.26 │1300 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│136 │100.1.25 │1132 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│137 │100.1.24 │1350 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│138 │100.1.23 │1750 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│139 │100.1.20 │1450 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│140 │100.1.19 │1533 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│141 │100.1.18 │1300 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│142 │100.1.15 │1318 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│143 │100.1.14 │1116 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│144 │100.1.13 │1252 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│145 │100.1.12 │1252 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│146 │100.1.11 │1280 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│147 │100.1.10 │1682 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│148 │100.1.9 │1492 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│149 │100.1.6 │1138 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│150 │100.1.5 │1270 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│151 │100.1.3 │1250 │ │├──┼─────┼─────┼──┤│152 │100.1.1 │2480 │ │├──┴─────┼─────┴──┤│合 計│20萬8659 │└────────┴────────┘附表2：原告主張特休假─應休而未休日數工資（5年）┌──┬──┬─┬──┬──────┬─────┐│年資│應休│次│總計│每日基本工資│ 總計工資 ││標準│日數│數│天數│（新臺幣） │（新臺幣）│├──┼──┼─┼──┼──────┼─────┤│5-10│14 │3 │42 │1556 │ 6萬5352 ││年 │ │ │ │ │ │├──┼──┼─┼──┼──────┼─────┤│11年│15 │1 │15 │1556 │2 萬3340 │├──┼──┼─┼──┼──────┼─────┤│12年│16 │1 │16 │1556 │2 萬4896 │├──┴──┴─┴──┴──────┼─────┤│ 總 計 │11萬3588 │└─────────────────┴─────┘附表3：原告主張之應付國定假日工資表（5年內）┌──────────────┬───────┬─────┐│ 期 間 │日 數│ 金 額││ │ │（新臺幣）│├──────────────┼───────┼─────┤│96年7月17日至99年12月31日 │共計45日 │ 7萬20 ││（每年少休13日，春假、民族掃│ │ ││墓節、勞動節、端午節、中秋節│ │ ││） │ │ │├──────┬───────┼───────┼─────┤│100年1月至 │100年1月1日 │元旦 │ 1140 ││101年7月16日├───────┼───────┼─────┤│（終止勞動契│100年2月28日 │和平紀念日 │ 960 ││約） ├───────┼───────┼─────┤│ │100年3月29日 │青年節 │ 1426 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │100年4月4日 │婦幼節 │ 1450 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │100年4月5日 │清明節 │ 1240 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │100年9月28日 │孔子誕辰 │ 796 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │100年10月10日 │國慶日 │ 768 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │100年10月31日 │蔣公誕辰 │ 768 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │100年11月12日 │國父誕辰 │ 768 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │101年1月2日 │元旦翌日 │ 864 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │101年3月29日 │青年節 │ 1408 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │101年4月5日 │清明節 │ 768 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │101年5月1日 │勞動節 │ 818 │├──────┴───────┴───────┼─────┤│ 合 計 │8萬3194 │└──────────────────────┴─────┘附表4：原告主張例假日應付薪資表（96年7月至101年7月）┌──┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬──┐│年 │1 │2 │3 │4 │5 │6 │7 │8 │9 │10│11│12│合 ││度 │月│月│月│月│月│月│月│月│月│月│月│月│計 │├──┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼──┤│96 │0 │0 │0 │0 │0 │0 │2 │4 │5 │4 │4 │5 │24 │├──┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼──┤│97 │4 │4 │5 │4 │5 │4 │4 │5 │4 │4 │5 │4 │52 │├──┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼──┤│98 │5 │4 │4 │4 │5 │4 │4 │5 │4 │5 │4 │4 │52 │├──┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼──┤│99 │5 │4 │4 │4 │5 │4 │5 │4 │4 │5 │4 │4 │52 │├──┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼──┤│100 │5 │4 │4 │5 │4 │4 │5 │4 │4 │5 │4 │5 │53 │├──┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼──┤│101 │4 │4 │5 │4 │4 │5 │2 │0 │0 │0 │0 │0 │28 │├──┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┼─┴─┴──┤│合計天數 │ 261 │├──────────────────────┼──────┤│每日平均工資（新臺幣） │ 1556 │├──────────────────────┼──────┤│例假日應付薪資總額（新臺幣） │40萬6116 │└──────────────────────┴──────┘附表5：原告主張平日4小時超時加班費用（5年內）┌────────┬────┬─────────────┐│期 間│加班時數│ 金 額 ││ │（小時）│ （新 臺 幣） │├────────┼────┼─────────────┤│96年7月17日至97 │單日加班│①單日金額384元（計算式： ││年11月16日（16個│時數4小 │每日工作8小時，第9、10小時││月） │時 │每小時平均工資：19 40.33││ │ │2＝128元。第11、12小時每││ │ │小時平均工資：1940.662││ │ │＝256元。） ││ │ │②每月4 小時超時加班費9984││ │ │元（計算式：384 元26日）││ │ │③超時加班月份16個月每月││ │ │9984 元＝15萬9,744 元 │├───┬────┴────┼─────────────┤│ │ 日 期 │ 加 班 費 ││ │ （年月日） │ （新 臺 幣） ││ ├─────────┼─────────────┤│100 │100年2月15日 │ 299 ││年超 ├─────────┼─────────────┤│時加 │100年2月16日 │ 289 ││班費 ├─────────┼─────────────┤│ │100年2月17日 │ 297 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年3月10日 │ 347 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年4月6日 │ 317 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年4月9日 │ 277 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年6月9日 │ 92 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年6月11日 │ 84 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年6月13日 │ 174 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年6月15日 │ 174 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年6月17日 │ 270 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年7月4日 │ 208 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年7月9日 │ 164 │├───┴─────────┼─────────────┤│ 合 計 │ 16萬2736 │└─────────────┴─────────────┘附表6：原告例假日應付薪資表（96年7月至101年7月）┌─────┬──────────────┐│月份 │ 年度 ││ ├──┬──┬──┬──┬──┤│ │97 │98 │99 │100 │101 │├─┬───┼──┼──┼──┼──┼──┤│1 │實際休│4 │21 │21 │10 │24 ││月│假日數│ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │依勞基│14 │17.5│17.5│17.5│14 ││ │法計算│ │ │ │ │ ││ │日數 │ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │應休未│10 │0 │6.5 │7.5 │0 ││ │休日數│ │ │ │ │ │├─┼───┼──┼──┼──┼──┼──┤│2 │實際休│12 │15 │7 │16 │14 ││月│假日數│ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │依勞基│14 │14 │14 │14 │14 ││ │法計算│ │ │ │ │ ││ │日數 │ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │應休未│2 │0 │7 │0 │0 ││ │休日數│ │ │ │ │ │├─┼───┼──┼──┼──┼──┼──┤│3 │實際休│17 │15 │4 │10 │23 ││月│假日數│ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │依勞基│17.5│14 │14 │14 │17.5││ │法計算│ │ │ │ │ ││ │日數 │ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │應休未│0.5 │0 │10 │4 │0 ││ │休日數│ │ │ │ │ │├─┼───┼──┼──┼──┼──┼──┤│4 │實際休│7 │15 │5 │12 │19 ││月│假日數│ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │依勞基│14 │14 │14 │17.5│14 ││ │法計算│ │ │ │ │ ││ │日數 │ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │應休未│7 │0 │9 │5.5 │5 ││ │休日數│ │ │ │ │ │├─┼───┼──┼──┼──┼──┼──┤│5 │實際休│4 │9 │6 │7 │15 ││月│假日數│ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │依勞基│17.5│17.5│17.5│14 │14 ││ │法計算│ │ │ │ │ ││ │日數 │ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │應休未│13.5│8.5 │11.5│7 │0 ││ │休日數│ │ │ │ │ │├─┼───┼──┼──┼──┼──┼──┤│6 │實際休│8 │6 │5 │9 │19 ││月│假日數│ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │依勞基│14 │14 │14 │14 │17.5││ │法計算│ │ │ │ │ ││ │日數 │ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │應休未│6 │8 │9 │5 │0 ││ │休日數│ │ │ │ │ │├─┼───┼──┼──┼──┼──┼──┤│7 │實際休│10 │10 │7 │8 │11 ││月│假日數│ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │依勞基│14 │14 │17.5│14 │3.5 ││ │法計算│ │ │ │ │ ││ │日數 │ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │應休未│4 │4 │10.5│6 │0 ││ │休日數│ │ │ │ │ │├─┼───┼──┼──┼──┼──┼──┤│8 │實際休│6 │13 │5 │16 │ ││月│假日數│ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │依勞基│17.5│17.5│14 │14 │ ││ │法計算│ │ │ │ │ ││ │日數 │ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │應休未│11.5│4.5 │9 │0 │ ││ │休日數│ │ │ │ │ │├─┼───┼──┼──┼──┼──┼──┤│9 │實際休│9 │7 │5 │22 │ ││月│假日數│ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │依勞基│14 │14 │14 │14 │ ││ │法計算│ │ │ │ │ ││ │日數 │ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │應休未│5 │7 │9 │0 │ ││ │休日數│ │ │ │ │ │├─┼───┼──┼──┼──┼──┼──┤│10│實際休│5 │8 │9 │9 │ ││月│假日數│ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │依勞基│17.5│17.5│17.5│17.5│ ││ │法計算│ │ │ │ │ ││ │日數 │ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │應休未│12.5│9.5 │8.5 │0 │ ││ │休日數│ │ │ │ │ │├─┼───┼──┼──┼──┼──┼──┤│11│實際休│15 │4 │8 │20 │ ││月│假日數│ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │依勞基│17.5│14 │14 │14 │ ││ │法計算│ │ │ │ │ ││ │日數 │ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │應休未│2.5 │10 │6 │0 │ ││ │休日數│ │ │ │ │ │├─┼───┼──┼──┼──┼──┼──┤│12│實際休│15 │10 │10 │21 │ ││月│假日數│ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │依勞基│14 │14 │14 │17.5│ ││ │法計算│ │ │ │ │ ││ │日數 │ │ │ │ │ ││ ├───┼──┼──┼──┼──┼──┤│ │應休未│0 │4 │4 │0 │ ││ │休日數│ │ │ │ │ │├─┴───┴──┴──┼──┴──┴──┤

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└───────────┴────────┘附表7：原告100年1月至101年7月6日國定假日應計算工資┌──────┬───────┬───────┬─────┐│ │100年2月28日 │和平紀念日 │ 960 ││ ├───────┼───────┼─────┤│100年1月至 │100年3月29日 │青年節 │ 1426 ││101年7月16日├───────┼───────┼─────┤│（終止勞動契│100年4月4日 │婦幼節 │ 1450 ││約） ├───────┼───────┼─────┤│ │100年4月5日 │清明節 │ 1240 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │100年9月28日 │孔子誕辰 │ 796 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │100年10月10日 │國慶日 │ 768 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │100年10月31日 │蔣公誕辰 │ 768 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │101年1月2日 │元旦翌日 │ 864 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │101年3月29日 │青年節 │ 1408 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │101年4月5日 │清明節 │ 768 ││ ├───────┼───────┼─────┤│ │101年5月1日 │勞動節 │ 818 │├──────┴───────┴───────┼─────┤│ 合 計 │1 萬1266 │└──────────────────────┴─────┘附表8：原告96年7月17日至99年12月31日國定假日應計算工資

附表9：原告可請求之超時加班費┌───┬─────────┬─────────────┐│ │ 日 期 │ 加 班 費 ││ │ （年月日） │ （新 臺 幣） ││ ├─────────┼─────────────┤│100 │100年2月15日 │ 299 ││年超 ├─────────┼─────────────┤│時加 │100年2月16日 │ 289 ││班費 ├─────────┼─────────────┤│ │100年2月17日 │ 297 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年3月10日 │ 347 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年4月6日 │ 317 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年4月9日 │ 277 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年6月9日 │ 92 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年6月11日 │ 84 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年6月13日 │ 174 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年6月15日 │ 174 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年6月17日 │ 270 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年7月4日 │ 208 ││ ├─────────┼─────────────┤│ │100年7月9日 │ 164 │├───┴─────────┼─────────────┤│ 合 計 │ 2992 │└─────────────┴─────────────┘