臺灣雲林地方法院102年度聲字第318號

臺灣雲林地方法院刑事裁定　　　　　　　102年度聲字第318號

聲請人

臺灣雲林地方法院檢察署檢察官

受刑人

林忠慶

　　　　　　　　（現於法務部矯正署臺中戒治所強制戒治中）

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之

刑（102年執字第685號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人林忠慶因犯毒品危害防制條例等案件，先後經判決確定（如附表），符合數罪併罰之要件，應依刑法第53條及第51條第5 款之規定，聲請定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項規定聲請裁定。

二、按數罪之宣告刑，得依刑法第51條規定定其執行刑者，以所犯之數罪均在裁判確定前者為限，故如一人犯3罪，其犯第2罪時，第1 罪之裁判尚未確定，迨犯第3罪時，已在第1罪裁判確定之後，則第3 罪對於1、2兩罪，均不得謂為裁判確定前所犯之數罪，因而亦即不能適用數罪併罰之例定其執行刑。第三罪之刑則應與第一、二罪所定之執行刑，併執行之（最高法院29年抗字第62號判例、96年度臺非字第13號判決意旨參照）。次按，數罪併罰有二裁判以上者，固得依刑法第51條之規定定其應執行之刑，但須以裁判確定為前提。倘若被告先後犯甲、乙、丙三罪，而甲罪係在乙罪裁判確定前所犯，甲、乙兩罪均經判決確定，並已裁定定其應執行之刑，則丙罪雖在乙罪裁判確定前所犯，但因其在甲罪裁判確定之後，且乙罪既已與甲罪合併定其應執行刑，則丙罪即不得再與乙罪重複定其應執行之刑。換言之，丙罪祇能單獨執行（最高法院72年臺非字第47號判例意旨參照）。再按，裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，刑法第50條定有明文。又數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑。則一裁判宣告數罪之刑而曾就該宣告數罪之刑定其執行刑時，須其他裁判宣告之刑與前開裁判宣告數罪之刑，均合於刑法第50條之規定，而以各罪宣告之刑為基礎定其執行刑時，前定之執行刑始當然失效（最高法院59年臺抗字第367 號判例、臺灣高等法院92年度抗字第441 號裁定意旨參照）。末按，刑法上持有之犯罪行為，其持有之繼續，為行為之繼續，而非狀態之繼續，亦即一經持有該違禁物，罪即成立，但其犯罪行為之完結須繼續至持有行為終了時為止（最高法院100 年度臺上字第2862、6423號判決意旨參照）。

三、查：

㈠、附表編號12所示之罪，依原判決書之認定，係自100 年3 月3 日後之某時起，至101 年1 月18日為警查獲時止，是該犯行係於101 年1 月18日終了，應以該行為終了之時認定是否得與他罪定應執行刑。則附表編號1 至6 所示之罪，其判決確定日均在附表編號12所示之犯罪行為終了前，自不合於定應執行刑之規定。又附表編號7 至11所示之罪，固與附表編號1 至6 所示之罪合於定應執行刑之規定，然因附表編號7至11所示之罪，業經與附表編號12所示之罪於原判決經定應執行刑為有期徒刑4 年，則揆諸上開判例要旨，編號7 至11所示之罪，仍不得與編號1 至6 所示之罪合併定應執行刑。

㈡、再附表編號1 至5 所示之罪，與附表編號6 所示之罪，雖合於定應執行刑之要件，然本院並非最後事實審之法院，且該部分業經臺灣高等法院臺南分院以100 年度聲字第1075號判決定應執行刑為有期徒刑8 年2 月確定，本院自無從審酌。

四、綜上，本件聲請人之聲請與法不合，應予駁回。

五、刑事訴訟法第220 條，裁定如主文。

附表：受刑人林忠慶定應執行之刑案件一覽表┌─────┬─────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │ 4 │├─────┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪 名│ 販賣第三級毒品罪 │ 販賣第三級毒品罪 │ 販賣第三級毒品罪 │ 販賣第三級毒品罪 │├─────┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣 告 刑│ 有期徒刑2年8月 │ 有期徒刑2年8月 │ 有期徒刑2年8月 │ 有期徒刑2年8月 │├─────┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 犯罪日期 │99年7月22日15時許 │99年9月22日15時許 │99年10月4日7時許 │99年10月10日21時許││ │ │ │ │ │├─────┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 偵查機關 │臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢││ │察署100 年度偵字第│察署100 年度偵字第│察署100 年度偵字第│察署100 年度偵字第││ 年度案號 │1246號 │1246號 │1246號 │1246號 │├─┬───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 ││後├───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│事│案 號│100年度訴字第267號│100年度訴字第267號│100年度訴字第267號│100年度訴字第267號││實│ │ │ │ │ ││審├───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │判決日│100年7月28日 │100年7月28日 │100年7月28日 │100年7月28日 │├─┼───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 ││確├───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│定│案 號│100年度訴字第267號│100年度訴字第267號│100年度訴字第267號│100年度訴字第267號││判│ │ │ │ │ ││決├───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │確定日│100年9月19日 │100年9月19日 │100年9月19日 │100年9月19日 ││ │ │（撤回上訴） │（撤回上訴） │（撤回上訴） │（撤回上訴） │├─┴───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│備 註│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢││ │察署100 年度執字第│察署100 年度執字第│察署100 年度執字第│察署100 年度執字第││ │2304號 │2304號 │2304號 │2304號 │└─────┴─────────┴─────────┴─────────┴─────────┘┌─────┬─────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編 號│ 5 │ 6 │ 7 │ 8 │├─────┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪 名│ 販賣第三級毒品罪 │未經許可，持有可發│販賣第三級毒品罪 │販賣第三級毒品罪 ││ │ │射子彈具有殺傷力之│ │ ││ │ │制式手槍 │ │ │├─────┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣 告 刑│ 有期徒刑2年8月 │有期徒刑5 年6 月，│有期徒刑2年7月 │有期徒刑2年8月 ││ │ │併科罰金新臺幣10萬│ │ ││ │ │元 │ │ │├─────┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 犯罪日期 │99年10月15日22時許│89年間某日至100 年│99年8月20日0時許 │99年9月12日0時許 ││ │ │1 月10日為警查獲止│ │ │├─────┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 偵查機關 │臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢││ │察署100 年度偵字第│察署100 年度偵字第│察署100 年度偵字第│察署100 年度偵字第││ 年度案號 │1246號 │442號 │441號等 │441號等 │├─┬───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣高等法院臺南分│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 ││後│ │ │院 │ │ ││事├───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│實│案 號│100年度訴字第267號│100 年度上訴字第65│101 年度訴字第356 │101 年度訴字第356 ││審│ │ │1 號 │號、易字第741 號、│號、易字第741 號、││ │ │ │ │訴緝字第51號 │訴緝字第51號 ││ ├───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │判決日│100年7月28日 │100年8月10日 │102年2月21日 │102年2月21日 │├─┼───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│確│法 院│臺灣雲林地方法院 │最高法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 ││ ├───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│定│案 號│100年度訴字第267號│100 年度台上字第55│ 同上 │ 同上 ││ │ │ │84號 │ │ ││判├───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │確定日│100年9月19日 │100年10月12日 │102年3月19日 │102年3月19日 ││決│ │（撤回上訴） │ │ │ │├─┴───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│備 註│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢││ │察署100 年度執字第│察署100 年度執字第│察署102 年度執字第│察署102 年度執字第││ │2304號 │2439號 │685號 │685號 │└─────┴─────────┴─────────┴─────────┴─────────┘┌─────┬─────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編 號│ 9 │ 10 │ 11 │ 12 │├─────┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪 名│販賣第三級毒品罪 │販賣第三級毒品罪 │販賣第三級毒品罪 │持有第二級毒品罪 │├─────┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣 告 刑│有期徒刑2年7月 │有期徒刑2年7月 │有期徒刑2年9月 │有期徒刑7月 │├─────┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 犯罪日期 │99年9月21日20時許 │99年12月1日14時許 │99年11月8日17時許 │100年3月3日後某時 ││ │ │ │ │至101年1月18日止 │├─────┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 偵查機關 │臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢││ │察署100 年度偵字第│察署100 年度偵字第│察署100 年度偵字第│察署100 年度偵字第││ 年度案號 │441號等 │441號等 │441號等 │441號等 │├─┬───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 ││後├───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│事│案 號│101 年度訴字第356 │101 年度訴字第356 │101 年度訴字第356 │101 年度訴字第356 ││實│ │號、易字第741 號、│號、易字第741 號、│號、易字第741 號、│號、易字第741 號、││審│ │訴緝字第51號 │訴緝字第51號 │訴緝字第51號 │訴緝字第51號 ││ ├───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │判決日│102年2月21日 │102年2月21日 │102年2月21日 │102年2月21日 │├─┼───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 ││確├───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│定│案 號│ 同上 │ 同上 │ 同上 │ 同上 ││判│ │ │ │ │ ││決├───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │確定日│102年3月19日 │102年3月19日 │102年3月19日 │102年3月19日 │├─┴───┼─────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│備 註│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢│臺灣雲林地方法院檢││ │察署102 年度執字第│察署102 年度執字第│察署102 年度執字第│察署102 年度執字第││ │685號 │685號 │685號 │685號 │└─────┴─────────┴─────────┴─────────┴─────────┘