臺灣雲林地方法院104年度易字第950號

臺灣雲林地方法院刑事判決　　　　　　　104年度易字第950號

公訴人

臺灣雲林地方法院檢察署檢察官

被告

吳明順

上列被告因竊盜案件，經檢察官提起公訴（104 年度偵字第6228號），本院判決如下：

主文

事實

一、吳明順意圖為自己不法之所有，基於竊盜之犯意，於民國104 年10月5 日16時40分至17時4 分間之某時許，在嘉義縣六腳鄉崩山村六腳國小崩山分校（現已廢校）旁產業道路某處，徒手竊得張水上所有車牌號碼000-000 號普通輕型機車1輛（下稱本案機車）後逃逸。嗣經張水上報案後，由警調閱相關監視錄影畫面，乃循線於同年月24日16時20分許，在雲林縣水林鄉蕃薯村蕃薯厝之順天宮處查獲吳明順，並扣得本案機車而查悉上情。

二、案經雲林縣警察局北港分局報告臺灣雲林地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理由

壹、程序部分：按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符合刑事訴訟法第159 條之1 至第159 條之4 之規定，但經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法第159 條之5 第1 項及第2 項分別定有明文。查本案下列所引被告吳明順以外之人於審判外之陳述（包括言詞及書面陳述），原則上雖不得作為證據使用，然既經被告表示同意作為證據使用（見本院卷第32頁反面），且相關證據資料本院亦於審理時逐一提示，並告以要旨，使檢察官及被告表示意見，其等均未於言詞辯論終結前對證據能力部分聲明異議（見本院卷第63頁反面至65頁），本院審酌上開證據製作時之情況，並無違法不當之情事，以之作為證據應屬適當，揆諸前揭規定，應認為該等供述證據均例外具有證據能力。

貳、實體部分：

一、訊據被告固坦承於104 年10月24日16時20分許，在雲林縣水林鄉蕃薯村蕃薯厝之順天宮處為警查獲其騎乘本案機車之事實，惟矢口否認上揭竊取本案機車之犯行，辯稱：係綽號「阿肥（閩南語）」之陳秋明借本案機車給伊騎乘，伊並未竊取本案機車云云。經查：

㈠被告上開坦認部分，有雲林縣警察局北港分局104 年10月24日扣押筆錄暨扣押物品目錄表1 份、順天宮監視器錄影畫面翻拍照片4 張及本案機車照片4 張（見警卷第1 至5 頁、第10至13頁）在卷可佐，自堪認定。

㈡被告於警詢時辯稱：陳秋明於104 年10月24日12時許將本案機車騎到伊家中，告訴伊該機車已報廢，暫時借伊騎乘云云（見警卷第7 頁）；於偵訊中則陳稱：104 年10月24日綽號「臘條（閩南語）」之鄭金條，叫他朋友陳秋明借給伊騎乘去噴農藥，伊當時有詢問陳秋明該機車是否為贓車，如果是贓車伊不敢騎云云（見偵卷第8 頁），嗣經檢察官提示104年10月5 日17時8 分許松山大橋北端之監視錄影畫面翻拍照片1 張（見偵卷第33頁），被告坦認畫面中騎乘本案機車之男子係伊本人，但檢察官質以該監視錄影畫面拍攝之時間並非被告陳稱陳秋明出借本案機車之104 年10月24日，被告僅辯稱：伊不知道為何這樣，伊真的沒有竊盜，是陳秋明借該機車給伊云云（見偵卷第41頁），均無陳稱陳秋明有借伊本案機車2 次之情，迄本院準備程序時卻易詞稱：104 年10月5 日陳秋明有借伊騎乘本案機車，同年月24日（起初更誤稱27日）又借伊騎乘，一共出借2 次云云（見本院卷第33頁），前後辯詞不一，已有可疑，且如其所辯為真，何以陳秋明2 次出借本案機車給伊之時間，恰巧即為本案機車失竊之日及查獲之日？況若陳秋明於104 年10月5 日已曾出借本案機車給被告，被告何以在同年月24日陳秋明表示要再出借本案機車時，竟又詢問該機車是否為贓車？

㈢證人鄭金條固於審理時證稱：被告被查獲那天12時許，伊去被告家中飲酒，被告稱腳踏車不好騎，陳秋明就說要借本案機車給他去噴農藥云云（見本院卷第55頁反面至56頁反面），但其於偵查中則結證稱：伊聽見陳秋明向被告說不要騎腳踏車去除草，騎本案機車去就可以了云云，檢察官詢以是否有可能陳秋明事先已向被告借本案機車，當時其乃歸還本案機車給被告，證人鄭金條則答稱：當然也是有這個可能，但這部分我就不知道了等語（見偵卷第40頁），可見其對於陳秋明究竟有無「出借」本案機車給被告乙節，證述不清，前後有所矛盾，要難憑此遽認陳秋明確有出借本案機車給被告。

㈣證人陳秋明於本院審理時證稱：伊於105 年2 月出借本案機車給被告云云（見本院卷第59頁），對照本件查獲之時間為104 年10月24日，證人陳秋明上開之證述實不知所云；被告詰問時則詢問證人陳秋明是否在伊被查獲之日的12時許借伊本案機車，證人陳秋明答稱：伊搞不清楚，伊真的忘了等語（見本院卷第59頁反面），又其對於本案機車之特徵，陳稱有2 支後照鏡、車牌是白底黑字、沒有拆卸車牌云云，均與本案機車之特徵不符（見警卷第13頁本案機車照片），均見其證詞毫無證明力可言，自無從據而對被告作有利之認定。

㈤證人即被害人張水上證稱：伊於104 年10月5 日17時40分許發現本案機車失竊，而伊在發現機車失竊前1 小時還有看到該機車等語（見本院卷第52頁及反面），核與嘉義縣警察局車輛協尋、尋獲電腦輸入單各1 紙之記載相符（見警卷第14至15頁），且證人張水上與被告素不相識（見警卷第9 頁），上開證詞亦非直指被告係竊取本案機車之人，自堪採信。又被告自承104 年10月5 日17時8 分11秒水林松山大橋北端之監視錄影畫面中，騎乘本案機車之人係伊（見偵卷第41頁），此節核與證人鄭金條之指認相符（見偵卷第40頁），且該畫面中之人所穿著之灰白直條紋上衣，與被告104 年10月26日至派出所之監視錄影畫面所示，其所著之上衣特徵相同（見偵卷第34頁），足認該人確係被告無誤，則104 年10月5 日17時8 分許被告騎乘本案機車出現在水林松山大橋北端（同日17時4 分許出現在該橋南端，見偵卷第33頁監視錄影畫面翻拍照片），對照證人張水上前開陳稱在17時40分許發現本案機車失竊前1 小時還有看到本案機車等語，則在16時40分許至17時4 分許短短不到半小時之間，如何能如被告所辯稱，先由陳秋明借伊本案機車，伊再騎乘本案機車行經松山大橋？是被告之辯詞顯與客觀證據不合，要屬卸責之詞，不足採信。

二、綜上所述，本案事證明確，被告上開犯行洵堪認定，應依法論科。

三、論罪科刑：

㈠核被告所為，係犯刑法第320 條第1 項之竊盜罪。

㈡按二以上徒刑之執行，除數罪併罰，在所裁定之執行刑尚未全部執行完畢以前，各罪之宣告刑均不發生執行完畢之問題外（最高法院47年台抗字第2 號判例意旨參照），倘假釋時，其中甲罪徒刑已執行期滿，則假釋之範圍應僅限於尚殘餘刑期之乙罪徒刑，其效力不及於甲罪徒刑，縱監獄將已執行期滿之甲罪徒刑與尚在執行之乙罪徒刑合併計算其假釋最低執行期間，亦不影響甲罪業已執行完畢之效力。蓋實務上為貫徹監獄行刑理論及假釋制度之趣旨，固採分別執行，合併計算之原則，亦即合併計算假釋有關之期間，以維護受刑人之利益，惟此等放寬假釋應具備「最低執行期間」條件之權宜作法，仍應與累犯之規定分別觀察與適用，換言之，接續執行之徒刑，本係得各別獨立之刑，對同法第47條累犯之規定，尚不得因前開權宜作法即另作例外之解釋，倘其中甲罪徒刑已執行期滿，縱因合併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者，於距甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪，即與累犯之構成要件相符，仍應以累犯論（最高法院103 年1 月7 日103 年度第1 次刑事庭會議決議及同院103 年度台非字第44號判決意旨參照）。查被告前因強盜案件，經臺灣新北地方法院（下稱新北地院）以93年度訴字第1180號判決判處有期徒刑5 年6 月，嗣由臺灣高等法院以93年度上訴字第3434號及最高法院以94年度台上字第2652號判決駁回上訴而確定（下稱甲案）；又因施用毒品案件，經本院以94年度易字第468 號判決判處有期徒刑6 月確定，嗣經本院以98年度聲減字第22號裁定減刑為有期徒刑3 月確定（下稱乙案）；再因竊盜案件，經新北地院以94年度易字第517 號判決判處有期徒刑3 年6 月、刑前強制工作3 年，嗣由臺灣高等法院以95年度上易字第969 號判決駁回上訴而確定（下稱丙案），乙、丙2 案經臺灣高等法院以98年度聲字第3561號裁定有期徒刑部分應執行3 年7 月確定（下合稱丁案），被告於94年9 月29日入監執行，於94年9 月28日起算執行甲案，迄102 年8 月24日甲案執行期滿（其間96年5 月2 日至98年11月3 日執行丙案之刑前強制工作），於102 年8 月25日接續執行丁案，於103 年6 月16日縮短刑期假釋出監等情，有其臺灣高等法院被告前案紀錄表、臺灣新北地方法院檢察署94年執戊字第3567號、98年執更戊字第3742號執行指揮書電子檔紀錄各1 份存卷可憑（見本院卷第75至87頁反面、第100至101 頁反面），揆諸上開說明，本件被告雖經接續執行甲案、丁案，並於丁案執行中假釋，惟被告於甲案徒刑執行期滿即102 年8 月24日後5 年內，再犯本件有期徒刑以上之罪，仍為累犯，應依刑法第47條第1 項之規定加重其刑。

㈢爰以行為人之責任為基礎，審酌被告除前述構成累犯之強盜罪紀錄外，尚有賭博、偽造文書、竊盜、贓物、違反毒品危害防制條例等刑事案件前科紀錄（見前揭臺灣高等法院被告前案紀錄表），素行不佳，亦見其欠缺尊重他人財產權之觀念，且未因刑罰及強制工作之執行而知所警惕，竟再次犯下本案竊盜犯行，此自應基於刑罰特別預防之功能予以適當參酌，又考量其矢口否認犯刑（被告固得基於防禦權之行使而否認犯行，本院亦不得以此作為加重量刑之依據，但此與其餘相類似、坦承全部犯行的案件相較，自仍應在量刑予以參酌、區別，以符平等原則），再參以其竊得之本案機車價值尚非甚鉅、被害人已領回機車等情，兼衡被告自陳未就學之智識程度，離婚、育有3 名子女（與前妻同住）、母親剛過世、本來在火力發電廠工作、現於家中照顧父親之生活狀況（見本院卷第66頁及反面）等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，刑法第320 條第1 項、第47條第1 項、第41條第1 項前段，刑法施行法第1 條之1 第1 項、第2 項前段，判決如主文。

本案經檢察官黃立夫偵查起訴，由檢察官施家榮到庭執行公訴。